Защита прав на литературное произведение. Гражданское право россии. Приобретение имущественных прав на произведение литературы

Авторское право является одним из институтов права интеллектуальной собственности. Им регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнений, постановок, передач эфирного и кабельного вещания (смежные права).

смежных прав;

патентного права;

средств индивидуализации участников гражданского оборота и правового регулирования производимой ими продукции (работ, услуг) Гражданское право (Кушнир И.В.).

Объекты этих институтов являются результатами интеллектуальной деятельности.

а) являющиеся результатом творческой деятельности;

б) существующие в какой-либо объективной форме (в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме).

Остановимся более подробно на литературных произведениях, как объекте авторского права.

Литературное произведение -- это совокупность идей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора выражение в доступной для восприятия форме, допускающей возможность воспроизведения. Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. - М., 1956. - С. 32

Термин «литературные и художественные произведения» охватывает любую продукцию в области литературы, науки и искусства, вне зависимости от способа и формы ее выражения, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения; драматические и музыкально-драматические произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста; кинематографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравирования и литографии; фотографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным фотографии; произведения прикладного искусства; иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам. «Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений» от 9 сентября 1886 г.

Условия, необходимые для признания определенного творческого труда произведением, охраняемым авторским правом:

произведение непременно должно быть предметом искусства, науки либо литературы.

произведение должно быть результатом именно творческой деятельности. В контексте данного положения наиболее важным вопросом представляется разграничение новых произведений, являющихся творческим трудом, и переработок уже существующих произведений. В случае отсутствия у заинтересованной стороны авторского лицензионного договора , заключения экспертов или иного подтверждения заимствования материалов из произведения-оригинала, решение суда по данному вопросу становится наименее предсказуемым.

наличие факта обнародования произведения либо нахождение в какой-либо объективной форме. При этом, в связи с присоединением Российской Федерации к ключевым международным договорам в области авторского права гражданство автора (правопреемника), а также территория обнародования почти не имеют значения.

Согласно законодательству, действующему в настоящее время, назначение и достоинство произведения, а также способ выражения произведения также не имеют значения при квалификации творческого труда как произведения, охраняемого авторским правом.

Некоторые из частей произведения являются самостоятельным объектом авторского права в случае соответствия вышеуказанным требованиям. Законодатель также распространяет охрану на такие произведения как сборники и производные произведения. Интеллектуальная собственность Авторское право и смежные права Патентное право Регистрация прав - www.copyright.ru

На правовой режим произведения также влияет способ его создания. Гражданским кодексом РФ предусмотрены особенности реализации авторских прав на произведения, созданные:

В рамках трудовых обязанностей работника (служебные произведения, ст. 1295);

По заказу (ст. 1296);

При выполнении работ по государственному или муниципальному контракту (ст. 1298);

При выполнении работ по иному договору (ст. 1297). Гражданское право (Кушнир И.В.)

В рамках произведения различают охраняемые (образы и язык произведения) и неохраняемые (тема, материал произведения, сюжетное ядро, идейное содержание) элементы.

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. п. 5 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ

Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей.

Специальное правовое регулирование предусмотрено Гражданским кодексом РФ для следующих видов произведений:

производные произведения (ст. 1260);

составные произведения (ст. 1260);

программы для ЭВМ и базы данных (ст. 1261-1262);

аудиовизуальные произведения (ст. 1263);

проекты официальных документов, символов и знаков (ст. 1264);

служебные произведения (ст.1295).

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что объектами авторского права признаются лишь такие произведения, которые обладают предусмотренными законом признаками: творческий характер произведения и объективная форма его выражения. В числе объектов авторского права законодатель в качестве отдельной группы выделил литературные произведения. В данном случае этот термин используется в широком смысле и охватывает весьма значительный круг творческих произведений, в которых посредством слова в письменной или иной объективной форме, а также и в публичной устной речи выражены мысли и чувства автора. В их числе могут быть:

Художественно-литературные, учебные, публицистические научные и иные работы;

Дневники, письма;

Лекции, доклады, проповеди и иные устные публичные выступления;

Переводы и другие произведения.

Всем указанным и некоторым иным видам литературных произведений, являющихся объектами авторского права, присущи творческий характер их создания, оригинальность содержания и изложения.

Замечание 1

Понимание и знание творческой основы авторского права – это верный залог правильного разрешения спорных ситуаций, а также залог правильной классификации имеющейся действительности. Грамотное знание того, что на самом деле охраняет авторское право, примеры того самого права позволят пользователям не попадать в сомнительные ситуации.

В соответствии со статьей 1228 Гражданского Кодекса Российской Федерации, автором результата конкретного интеллектуального труда и деятельности будет признан гражданин, который при помощи творческого труда создал этот самый результат. В статье 1259 тоже же самого Гражданского Кодекса Российской Федерации дается определение объекта авторских прав. Объектом могут являться произведения науки, искусства и литературы, даже независимо от назначения подобного произведения и его достоинства. Кроме того, здесь не учитывается способ выражения конкретного произведения.

Уникальность объекта авторского права

Юристы довольно часто сталкиваются со спорными вопросами, которые касаются авторских прав гражданина. В соответствии с законодательством Российской Федерации охране авторских прав будут подвергаться исключительно те произведения, которые отвечают следующим требованиям:

• Исключительная оригинальность представленного произведения, то есть объекта интеллектуальной собственности конкретного гражданина или группы граждан.
• Исключительно уникальные произведения, созданные на актуальную тему и отличающиеся способом подачи потребительской аудитории.
• Исключительная новизна конкретного произведения. Весьма важен такой аспект, что произведение ранее никаким образом не было опубликовано или обнародовано.

Большое количество юристов, занимающихся данной темой, переносят акцент на результат творческой деятельности, а не на сам процесс творческой деятельности. Стоит отметить, что в законе говорится именно о достоинствах конкретного произведения, и что они не влияют на способность подвергаться охране.

Нарушение авторских прав сегодня считается полное копирование произведения интеллектуальной собственности, например, видеоматериала или фотографии. Также нарушение авторских прав считается частичное копирование произведения интеллектуальной собственности, на которое распространяется охраняемая часть. Стоит отметить, что многие специалисты говорят о том, что сравнить необходимо действия, которые стали основополагающими и привели к спорной и конфликтной ситуации. Сравнивать результаты совершенно бессмысленно.

Пример 1

Например, фотографии, выполненные на одной и той же улице и даже в одним и тем же автобусом не могут считаться одинаковыми. Это значит, что каждая отдельная фотография является уникальным результатом творческого труда конкретного человека. На каждую фотографию, даже если на них изображены одинаковые предметы будут распространяться индивидуальные авторские права.

Если автор конкретного произведения беспокоиться за свой интеллектуальный труд, стоит задуматься над тем, чтобы зарегистрировать свои авторские права в специальном государственном учреждении под названием Роспатент. В таком случае, вы сможете не волноваться за сохранность свое произведения от посягательств. В противном случае, виновные будут наказаны по всей строгости закона. Некоторые результаты авторского труда создатели отмечают знаком авторского права. Это знак встречается в Интернете и позволяет в некоторой степени обезопасить от незаконного копирования и дальнейшего распространения.

Нелегальное копирование и распространение копий музыкальных композиций. Включает в себя продажу музыкальных альбомов на аудиокассетах и компакт-дисках. К аудиопиратству относится и распространение музыкальных композиций в компьютерных сетях. Также пиратские радиостанции.

Обмен музыкальными композициями в Интернете принял воистину грандиозный масштаб благодаря развитию P2P-технологий - Одноранговая, децентрализованная или пиринговая (англ. peer-to-peer, P2P -- равный к равному) сеть -- это оверлейная компьютерная сеть, основанная на равноправии участников. Часто в такой сети отсутствуют выделенные серверы, а каждый узел (peer) является как клиентом, так и выполняет функции сервера. Существует большое количество разных пиринговых сетей, с миллионами участников и терабайтами музыкальных композиций.

Наверняка всем знакома песня «Happy Birthday to You», исполняемую почти на всех днях рождения с целью поздравить именинника. На некоммерческих мероприятиях её можно петь без страха нарушить чьи-то авторские права, а вот использование мелодии в коммерческих целях без отчисления роялти правообладателю недопустимо. Песенку написали сёстры Пэтти Хилл и Милдред Дж. Хилл в 1893-м году. В 1935-м году авторские права были официально утверждены. По законам США, они истекают только в 2030-м году. Возможно, вы замечали, что в художественных фильмах эта мелодия почти никогда не присутствует. Дело в том, что за каждое исполнение песенки в коммерческих целях нужно платить, и это приносит правообладателям доход в размере двух миллионов долларов ежегодно.

На данный момент в России, по статистике нарушений авторских прав на музыкальные произведения - иными словами на пиратство, проживает около 20 миллионов « пиратов» - людей, ежедневно пытающихся нарушить чьи-либо авторские права на музыкальные произведения. Государство пытается бороться с ними, но как только исчезают «старые пираты» появляются «новые». Нарушений в области авторства на музыку предостаточно, но я считаю, то наше действующее законодательство сможет избавить нас от подобных ситуаций.

Хотелось бы привести еще несколько курьезных примеров в сфере нарушений авторства на интеллектуальную собственность:

Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь", выпускающая шоколад под брендом "Аленка", требовала взыскать компенсацию в размере более 310 миллионов рублей с кондитерской фабрики "Славянка" (Белгородская область) за нарушение исключительных прав на товарный знак.

"Славянка" выпускала шоколад под названием "Алина" в упаковке, выполненной в аналогичной цветовой гамме и с изображением девочки, как установили суды, "в похожем цветастом головном платке, из-под которого выбивается челка".

Спор дошел до Высшего арбитражного суда РФ и был отправлен на новое рассмотрение в первую инстанцию. Там длившееся два с половиной года разбирательство завершилось подписанием мирового соглашения: "Славянка" обязалась прекратить выпуск шоколада в спорном оформлении и выплатить истцу 15 миллионов рублей. В свою очередь, "Красный Октябрь" отказался от взыскания остальных 37 миллионов рублей компенсации, рассчитанной судом.

Всероссийская государственная телерадиокомпания (ВГТРК) осенью 2009 года направила в арбитражные суды несколько исков к социальной сети "ВКонтакте" с требованием прекратить размещение на ресурсе ряда популярных российских фильмов и музыкальных произведений, права на которые принадлежат телекомпании. Дело дошло до Высшего арбитражного суда, который отказал в его пересмотре, указав, однако, на возможность пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам.

Нарушение авторских прав: примеры. Ответственность за нарушение авторского права

Оно интерпретируется как несанкционированное правообладателем копирование или распространение материала, который защищен авторским правом: музыкальные композиции, книги, программное обеспечение, фильмы и др. Право на обладание интеллектуальной собственностью защищено законом в большинстве стран.

Что такое «пиратство9raquo; и контрафакция?

Нарушение авторского права может быть выражено сопряженными понятиями: контрафакция (подделка) и «пиратство9raquo; (подделка, но в отношении имущественных авторских прав). Это, безусловно, правонарушение, в основе которого лежит использование произведений искусства, науки и литературы, находящихся под охраной авторского права, без соответствующего разрешения автора либо правообладателя, а также сюда относится и нарушение зафиксированных в договоре об использовании конкретных произведений ряда условий.

Основные виды нарушений авторского права

Выделяют чаще всего следующие незаконные действия в их отношении:

• копирование (тиражирование книг, пластинок и др.);
• распространение произведения (прокат, продажу и др.);
• публичную демонстрацию;
• публичное исполнение произведения в концертных залах, театрах и т. д.;
• трансляцию его по радио, телевидению и т. д.;
• перевод произведения на другие языки;
• переработку произведения (плагиат).

На практике производные от них виды нарушений авторского права, так сказать, «идут в ногу со временем». Мошенники, преследуя цели собственного материального обогащения, занимаются изобретением не оригинальной идеи, а уникального способа присвоения авторских прав на нее.

В сложившейся правоохранительной, правоприменительной и судебной практике степень данного правонарушения, как правило, определяется самим правообладателем. В связи с этим любое действие, которое ему не понравится либо он посчитает его преградой для получения сверхприбыли, будет рассмотрено судом в обязательном порядке с вынесением соответствующего решения в отношении привлечения (или не привлечения) нарушителя к той или иной ответственности.

Исторические факты, касающиеся термина «пиратство9raquo;

Первое его упоминание принято относить к 1603 г. Немного позднее термин «пиратство9raquo; встречается в предисловии поэмы Альфреда Теннисона «The Lover’s Tale»: «9hellip;недавно подверглись безжалостному пиратству».

Часто его можно встретить в текстах правовых актов, к примеру, в англоязычной Бернской конвенции 1886 г.: «9hellip; контрафактные экземпляры произведения подлежат аресту в любой стране Союза, в которой это произведение пользуется правовой охраной».

Термин «пиратство9raquo; в значении «нарушение авторских прав» в русскоязычных текстах правовых источников федерального уровня не встречается, но он употребляется достаточно часто в судебной документации, юридической литературе и локальных нормативных актах.

По данным некоторых источников, его употребление отождествлялось с журналистским штампом.

По мнению основателя движения свободного ПО Ричарда Столлмана, рассматриваемый термин стал широко использоваться в отношении игнорирования традиционных методов относительно лицензирования ПО, создавая ложное убеждение о его исключительно негативной окраске. По его словам, он подсознательно ассоциируется с морским пиратством, которое, в свою очередь, всегда было сопряжено с грабежами, разбоем, похищением людей, убийством, взятием заложников, потоплением судов и с прочими жестокими преступлениями.

Во-первых, это более выгодный в отношении издержек способ получения прибыли в сравнении с себестоимостью лицензионного первоисточника.

Многочисленные современные технологии превратили процесс копирования информации в весьма доступное и дешевое дело.

В прошлом легальные производители обладали естественной защитой: техническим преимуществом и эффектом масштаба. Любой желающий мог вручную переписать материал либо набить его на печатной машинке, однако и качество, и себестоимость данной копии существенно бы уступали оригинальным версиям.

На сегодняшний момент все кардинально изменилось. К примеру, стандартный комплект офисной техники (принтер, биндер и компьютер) без труда позволит сделать аналог книжного издания в мягком переплете, при этом его себестоимость будет приравнена к рыночной цене. Именно перспектива получения сверхприбыли - первопричина пиратства.

Оно, как правило, распространено в таких странах, в которых показатель прибыли на душу населения достаточно низкий. Поэтому главной причиной пиратства в этих странах выступает неплатежеспособность населения (цены на контрафакт значительно ниже стоимости легальной продукции).

Оно заключается в целеполагании. Что касается «пиратства9raquo;, то здесь нарушитель стремится получить как можно большую материальную выгоду, не обращая внимания на этический и легальный аспект данного правонарушения.

В случае же с плагиатом он имеет другую цель - признание целевой аудиторией его произведения (несанкционированно заимствованного у настоящего автора). Наряду с данным стремлением, как правило, присутствует и коммерческая выгода.

Чем чревато нарушение авторского права?

Это явление довольно распространено в настоящее время. В случае если субъект не получил официального разрешения применять чужой материал, то можно говорить о том, что имеет место классическое нарушение авторских прав. В рамках российского законодательства за это предусмотрено гражданская и публичная ответственность.

Нарушитель привлекается только к одной из вышеперечисленных. Согласно закону, к административной ответственности могут быть привлечены как юридические лица (без ограничений), так и гражданские (если нарушение не попадает под разряд преступлений: ущерб менее 50 тыс. руб.). В противном случае они привлекаются уже непосредственно к уголовной.

Основанием для административной ответственности является ст. 7.12 КоАП РФ, а для уголовной - ст. 146 УК РФ: «Нарушение авторских прав».

Итак, последняя выступает следствием более серьезного нарушения: коммерческих действий, совершенных в крупном размере, результатом которых стало несанкционированное использование объекта авторского права либо смежных прав, вследствие которого был получен доход в размере более 50 тыс. руб. или 250 тыс. руб. (в случае особо крупного размера).

Гражданская ответственность за нарушение авторского права вступает в силу только при желании пострадавшего. В этом случае нарушитель либо выплачивает соответствующую компенсацию автору, либо возмещает причинённый вред или упущенную выгоду.

Юридический аспект защиты авторских прав

В нашей стране она обеспечивается законом от 9 июля 1993 г. N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», точнее, его пятым разделом - «Защита авторских и смежных прав», который включает три статьи данной тематики (48, 49, 50).

Так, в статье 48 прописан закон о нарушении авторских прав, в котором указаны следующие сведения:

Чем регламентирована уголовная ответственность за нарушение авторских прав?

Для этого в нашей стране существует соответствующая статья (146) в Уголовном Кодексе - «Нарушение авторских и смежных прав».

В ней прописано, что наказание за нарушение авторских прав - это одна из санкций, наложенных на осужденного (в зависимости от рода его действий).

1. Обязательные работы, которые могут длиться от 180 до 240 часов.
2. Штраф за нарушение авторских прав в размере 200 тысяч руб.
3. Арест на срок от трех до шести месяцев.

При условии незаконного использования (хранения, приобретения, перевозки) контрафактных экземпляров налагаются следующие санкции:

• лишением свободы (до 6-ти лет);
• штрафом (до 500 тыс. руб. или иной доход, в том числе и заработная плата за три года).

Какой способ считается самым распространенным в рамках защиты авторских прав?

Безусловно, это возмещение причиненного ущерба. Компенсация за нарушение авторских прав - альтернативный способ защиты в сравнении с взысканием убытков. Иначе говоря, правообладатель имеет право потребовать либо выплаты компенсации, либо взыскания убытков.

Однако стоит учитывать тот момент, что достоверность рассчитанного размера убытка по делу в отношении нарушения авторских прав из-за ряда причин сложно подтвердить.

Что касается взыскания компенсации, то здесь его размер доказывать не нужно, вследствие чего осуществить защиту прав автора значительно легче и проще.

• 10 тыс. - 5 млн руб. (при учете характера нарушения, его срока, последствий, степени вины правонарушителя и других важных обстоятельств);
• удвоенной стоимости права на использование произведения (лицензии) при учете альтернативной выгоды;
• удвоенной стоимости контрафактных копий произведения.

При установлении того или иного размера компенсации судья руководствуется принципами справедливости и разумности (п. 3 ст. 1252 ГКРФ).

Содержание иска о нарушении авторских прав

Оно зависит от их вида. Как правило, иски принято разделять на имущественные и неимущественные, однако, исходя из специфики авторского права, интересы конкретного автора трудно разграничить по данному принципу, поэтому они часто группируются в рамках одного процесса.

К неимущественному виду относятся следующие права:

• на имя;
• авторство;
• на отзыв и обнародование произведения;
• на защиту существующей репутации.

Иск неимущественного характера может включать следующие требования:

• о взыскании гонорара (авторского вознаграждения);
• о возмещении причиненных убытков, вызванных фактом нарушения авторских прав;
• о признании безосновательности обогащения (предъявляется к соавтору, который безосновательно присвоил чужой гонорар).

Видеопиратство как наглядный пример нарушения авторского права

Данным термином принято обозначать нелегальное распространение копированного материала (телепередач, фильмов и др.) посредством дисков, кассет, а также Интернета. Видеопиратство может быть нацелено как на получение прибыли (продажа контрафакта в магазинах, ларьках и т. д.), так и на некоммерческие результаты (обмен видеопродукцией с друзьями и др.).

В первом случае пиратская версия фильма может появиться задолго до выхода официальной (к примеру, были случаи, когда рабочая версия фильма, украденная у съемочной группы, уже находилась в продаже).

Качество записи в этом случае может существенно отличаться от такового у лицензированной копии, но это вовсе не обязательно.

В нашей стране видео- и аудиопиратство - это самые распространение примеры нарушения авторского права, но далеко не единственные.

Существуют специально разработанные условные обозначения в виде аббревиатур, добавленных к основным именам файлов, которые указывают на тип сделанной копии.

1. «Экранка9raquo; (CAMRip - CAM). Как правило, такой материал отснят в кинотеатре обычным зрителем, он имеет достаточно низкое качество.
2. Telesync (TS). Более качественная копия, отснятая чаще всего работником кинотеатра с применением профессиональной камеры, установленной на штативе.
3. «Рулон9raquo; (telecine - TC). Качество отснятого материала, как правило, выше среднего. Данная съемка производится также работником кинотеатра, но уже посредством телекинодатчика.
4. Утечка рабочей версии (workprint - WP). Характеризуется средним качеством материала, отснятого в киностудии.
5. Утечка промо-копии (DVD screener - DVDSCR и Screener - SCR), которая раздается кинокритикам, кинопрессе и т. д. Качество также среднее.
6. DVDRip характеризуется высоким качеством копии, полученной из видеопроката или магазинов розничной торговли.
7. R5 DVDRip - копия, предназначенная для стран второго и третьего мира.
8. HDTVRip, CATVRip, TVRip, SATRip - скопированный материал получен из телетрансляции.
9. BDRip (Blu-ray Disc Rip) - данный контрафакт очень высокого качества, он получен копированием BD диска из видеопроката.
10. VHS Rip - копия очень низкого качества, полученная с видеокассет.

Помимо видеопиратства, еще можно выделить такие примеры нарушения авторского права, как аудиопиратство, контрафакт программного обеспечения, компьютерных игр и видеоигр.

Наиболее распространенные правонарушения в рассматриваемом аспекте

Можно выделить следующие случаи нарушения авторских прав:

• невыплата либо частичная выплата гонорара;
• издание произведения без соответствующего согласия автора;
• нарушение авторских прав относительно неприкосновенности его произведения;
• отсутствие указания имени настоящего автора.

И это далеко не полный список данного рода правонарушений. Однако именно эти случаи нарушения авторских прав, особенно нежелание указывать истинного автора, так процветают в современном обществе.

Важные процессуальные особенности относительно возбуждения и рассмотрения в судебном порядке дел о нарушении авторских прав

Во-первых, они считаются делами частного обвинения (возбуждаются по желанию потерпевшего).

Во-вторых, для их возбуждения потерпевшему необходимо подать жалобу непосредственно в суд, в которой должно быть указано следующее: период времени правонарушения, кем оно было осуществлено, в каком месте, что явилось результатом данного противоправного действия и чем конкретно подкрепляются доводы потерпевшего относительно привлечения правонарушителя к ответственности.

В-третьих, суд не имеет права оставить без разбирательства полученную жалобу ни по причине ее малозначительности, ни ввиду отсутствия существенных доказательств, ни по любой другой причине.

Если последует отказ в возбуждении уголовного дела, то он должен быть процессуально оформлен постановлением судьи, в нем должны быть также изложены причины такого решения.

В-пятых, если нарушение авторских прав фиксируется впервые, а сведения о личности правонарушителя и характере его деяния свидетельствуют о большой доле вероятности его исправления без применения уголовных мер, то суд может принять решение о прекращении данного уголовного дела с дальнейшей передачей всех материалов по нему на рассмотрение уже товарищеского суда.

По данным статистики, меры именно уголовной ответственности относительно рассматриваемого правонарушения реализуются достаточно редко.

Масштабные и удобные интернет-сервисы с музыкой без авторских прав

Большое количество музыкальных треков, а также сопровождений обладают авторскими правами, и их публичное размещение на сторонних сайтах запрещено.

В нашей стране был принят законопроект в отношении защиты авторских ресурсов от таких противоправных действий, как копирование и распространение. В связи с этим хостинг-провайдеры осуществляют блокировку сайтов, на которых был выявлен факт нарушения авторских прав.

На сегодняшний день можно выделить такие масштабные и удобные сервисы с музыкой без ограничений, как:

• Youtube.ru;
• Freemusicarchive.org;
• сайты под руководством Creative Commons, включая danosongs.com, audionautix.com и sweetsoundeffects.com;
• Rutube.ru;
• Jamendo.com.

В каких странах распространено данное правонарушение?

По данным статистики, такого рода нарушение интересов рассматриваемой категории правообладателей часто встречается в таких странах, как Россия, Китай, Мексика, Украина, Бразилия и Индонезия.

Основной причиной данного явления выступают экономические интересы, в частности:

1. Правообладатели-монополисты реализуют произведения интеллектуальной собственности по весьма завышенным ценам, которые в большинстве случаев не соотносимы с потребительскими возможностями целевого сегмента рынка.
2. Присутствует дифференцированность уровня жизни в указанных странах, в которые импортируется произведения интеллектуальной собственности (цена не соответствует среднему уровню заработной платы, не учитывается уровень обязательных налогов и др.), хотя внутри страны-производителя цены на лицензированную продукцию считаются весьма приемлемыми.

Их всего четыре.

Первый – вы никак не защищаете свои авторские права. Цена способа – бесплатно.

Достоинства – вы, несмотря ни на что, все равно защищены Законом об авторских правах и при этом не платите ни копейки.

Недостатки – непонятно, каким образом вы сможете попасть под действие Закона, призванного вас защищать, если не в состоянии доказать свое авторство. Тут замкнутый круг: регистрация литературных произведений у нас обязательной не является, но в то же время именно зарегистрированная надлежащим образом рукопись считается наиболее веским доказательством авторства в суде. Я специально консультировался по этому вопросу с юристом, причем таким, который специализируется именно на защите авторских прав, и раньше работал с издательствами, пока не перешел на вольные хлеба. Да, в суде принимаются во внимание свидетельские показания людей, вашу рукопись читавших, наличие черновиков самой рукописи, но приоритетным доказательством является документ, фиксирующий дату создания произведения. Таковым же может быть лишь заверенный нотариусом экземпляр романа (рассказа, повести) отпечатанный на бумаге.

Второй способ – защита своих авторских прав с помощью существующих специальных структур, самым известным из которых является Российское авторское общество. Его услуги самые дорогие. РАО берет много, но, тем не менее, с литературой связывается неохотно. Судя по всему, такого рода регистрациями у них занимается только московское отделение. В две тысячи десятом году я ради интереса звонил в новосибирский офис – там не могли вспомнить ни одного случая, могущего служить прецедентом регистрации у них литературного произведения, и посоветовали обратиться в Москву.

А вообще регистрация романа средних размеров, в зависимости от организации, в которую вы обратились, обойдется вам от двух с половиной до четырех с половиной тысяч рублей (цена действительна на январь 2012 года). В зависимости от стоимости варьируется и пакет услуг. Полный включает:

1. Регистрация рукописи организацией, взявшей это нелегкое делона себя, после чего один из ее экземпляров навечно помещается в библиотеку, например – в Ленинку.

2. Публичная оферта. Проводится преимущественно через московские и питерские творческие союзы, поскольку сами организации, занимающиеся защитой авторских прав, в большинстве случаев базируются именно там.

3. Выдача авторского свидетельства. После тщательного исследования ценности этого документа и бесед с несколькими юристами и нотариусами, я так и не уяснил себе необходимости его получения. В качестве туалетной бумаги не годится – слишком жесткая штука. Только и остается, что повесить на стену в рамке.

4. Выдача лично вам заверенного экземпляра рукописи. Стоящая вещь для немедленного предоставления в суд по месту жительства в случае конфликта, и для прочих разборок местного характера (а также определенная гарантия сохранности рукописи на случай, если сгорит Ленинка), но эту услугу зачастую предоставляют только за отдельную плату.

Недостатки – потеря времени. Обычный срок регистрации – месяц, плюс пересылка рукописи в Москву, если живете в провинции, и пересылка из Москвы обратно заверенных экземпляров, свидетельств и т.д. Для людей с низким уровнем доходов немаловажную роль играет также и финансовый вопрос. Например – регистрация в РАО романа в двадцать авторских листов – 4,5 тыс. рублей. Прибавляем почтовые расходы. Получаем…

Третий способ – кустарное фиксирование даты создания рукописи. По неизвестным здравомыслящим людям причинам, до сих пор пользуется популярностью. Суть способа – вы отправляете собственную рукопись самому себе заказным письмом или бандеролью, после чего храните полученный конверт или пакет не вскрывая. При возникновении конфликта предоставляете их в суд. Цена способа – только почтовые расходы.

Достоинства – недорого, и даже может помочь, если в суде вам будет противостоять дядя Вася из соседнего подъезда.

Недостатки - если же вашим противником окажется человек, способный обеспечить себе солидную юридическую поддержку, или крупное издательство, то даже не надейтесь, что фокус с «письмом счастья» у вас пролезет. Слишком уж легко подделываются почтовые штемпели. Еще они стираются от долгого хранения с перекладываниями, целостность упаковки нарушается, квитанции теряются и т.д. Впрочем, многое будет зависеть от судьи, слушающего дело, и той суммы, которую вы готовы заплатить собственному адвокату.

Четвертый способ – самый, на мой взгляд, быстрый, дешевый и надежный одновременно. Вы без посредников регистрируете свою рукопись у нотариуса, с последующим получением одного из заверенных экземпляров. Второй экземпляр остается у нотариуса, после чего к нему не имеет доступ уже никто, даже вы. Он может быть выдан лишь по требованию суда судебному приставу. Это происходит в случае утери вашего экземпляра. В случае же его сохранности вы просто предоставляете в суд свой экземпляр. Цена способа – тысяча рублей на сентябрь 2012 года. Понятно, что расценки могут очень сильно колебаться в зависимости от города, в котором вы живете. Они также могут вырасти после нескольких ваших визитов к одному и тому же нотариусу. Юристы – они тоже люди, и если один из них регулярно видит в своем кабинете странного лоха, согласного платить по тысяче рублей за регистрацию его писанины, то почему бы ему не поднять планку до полутора тысяч? Доказать, что вы не лох, очень просто – идете к другому нотариусу, который вас еще не знает.

Достоинства – оформление в течение часа, если запишетесь к нотариусу заранее. Ничего никуда не нужно посылать, поскольку нотариусы есть везде. Нет опасности, что организация, занимающаяся где-то в Москве защитой авторских прав, просто возьмет с вас деньги, выбросив вашу рукопись в мусорку, особенно если адрес фирмы вы нашли в Интернете. (Напоминаю – заверенные экземпляры в рамках обычного пакета услуг высылаются не всегда, а относительно авторских свидетельств - я уже сказал, на что они годятся. Если уж вы живете в провинции, а обращаетесь в Москву, выбирайте те организации, что существуют давно и успели зарекомендовать себя чем-то более существенным, чем создание собственного сайта. Москвичам московскую фирму проверить на вшивость, конечно, гораздо проще.)

Недостатки – тысячу рублей (или больше) все же придется отдать. Нотариусов, работающих бесплатно, я не встречал. Не все из них соглашаются регистрировать литературные произведения. Возможно, придется обзвонить трех – четырех, или даже целый десяток. Нотариус не оказывает никаких дополнительных услуг, предлагаемых специализированными организациями. Он лишь фиксирует дату, когда произведение было ему предоставлено. Заметьте: не ваше авторство – он вас не знает – а лишь дату предоставления ему рукописи. Но именно это и является наиболее веским доказательством в суде, поскольку считается, что раньше всего произведение находится в руках у его автора. А уж публичной офертой и прочим вам придется заниматься самостоятельно, предварительно обдумав, а нужно ли вам это. К защите собственно авторских прав на ваше произведение, оферта и размещение рукописи в библиотеках прибавить смогут мало что.

Как принять правильное решение? Нет ничего проще. Идем в «Википедию» и находим там статью «Оферта». Если по ее прочтении у вас возникнет горячее желание немедленно заняться тем, о чем там сказано, что ж, дерзайте. В противном случае можете смело отложить этот вопрос.

Статья 433. Объекты авторского права

1) литературные и художественные произведения, в частности: романы, поэмы, статьи и другие письменные произведения; лекции, речи, проповеди и другие устные произведения;

драматические, музыкально-драматические произведения, пантомимы, хореографические, другие сценические произведения;

музыкальные произведения (с текстом или без текста); аудиовизуальные произведения;

произведения живописи, архитектуры, скульптуры и графики; фотографические произведения; произведения прикладного искусства;

иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, касающиеся географии, топографии, архитектуры или науки;

переводы, адаптации, аранжировки и другие обработки литературных или художественных произведении;

сборники произведений, если они по подбору или упорядочению их составных частей являются результатом интеллектуальной деятельности;

2) компьютерные программы;

3) компиляции данных (базы данных), если они по подбору или упорядочению их составных частей являются результатом интеллектуальной деятельности;

4) другие произведения.

4. Компьютерные программы охраняются как литературные произведения.

5. Компиляции данных (базы данных) или другого материала охраняются как таковые. Эта охрана не распространяется на данные или материал как таковые и не касается авторского права на данные или материал, которые являются составными компиляции.

1-3.Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к такой сфере человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Однако законодательство не дает определения этих понятий. ГК Украины определил лишь литературные и художественные произведения, исходя из того, что научные произведения могут быть выражены в литературной форме. Предусматривается, что это очевидно и не нуждается в особых объяснениях. Более важно определить объекты авторского права, которые могут принадлежать конкретным физическим лицам.

ГК не раскрывает творческого признака произведения. Нужно признать, что на практике критерий творчества сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности. Творческой признается любая умственная деятельность, а ее результат охраняется авторским правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования, «пиратства», плагиата, или он вообще не может быть объектом авторского права (ст. 434 ГК).

Авторское право на произведение возникает у его автора в результате самого факта создания. В этом одно из главных достоинств авторского права, по сравнению с патентным правом на изобретение и другие объекты промышленной собственности. Для возникновения и осуществления авторского права ГК и другое действующее законодательство не требуют регистрации и другого специального оформления произведения или соблюдения любых формальностей.

Однако субъект авторского права для засвидетельствования авторства (авторского права) на обнародованное или не обнародованное произведение в любое время на протяжении срока охраны авторского права может зарегистрировать свое авторское право в соответствующих государственных реестрах.

Государственная регистрация авторского права осуществляется в соответствии с установленным порядком Государственным предприятием «Украинское агентство по авторским и смежным правам» (далее — Учреждение). Учреждение составляет и периодически издает каталоги всех государственных регистраций.

Литературные произведения включают в себя любые оригинальные литературные произведения: рукописи; произведения, зафиксированные на магнитном носителе; как часть кинематографического произведения: к этой категории относятся письма, интервью, а также произведения, написанные особым математическим языком (уравнения, геометрические фигуры и др.), языком кода или специальным техническим языком, которые не являются произведениями художественной литературы. Что касается литературных произведений, то авторским правом охраняется само произведение, то есть форма, а не содержание.

Принципиально новой нормой ГК является исключение из нормы об объектах, которые охраняются авторским правом, такого признака как «достоинство». По Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 23 декабря 1993 г. (ст. 5 ч. 2) произведению предоставлялась правовая охрана независимо от его достоинства.

Законодательство устанавливает возможность устного выражения литературных произведений (лекции, доклады и другие устные выступления), однако в случае нарушения авторского права автору, который публично произнес или исполнил свое произведение, но не позаботился о материальном его воплощении, достаточно трудно будет доказать факт нарушения его авторских прав.

Объектами авторского права признаются драматические произведения во всех жанровых разновидностях, методах сценического воплощения и формах объективного выражения. Драматическое произведение — это литературное произведение, написанное в диалоговой форме и предназначенное для исполнения актерами на сцене.

Авторским правом охраняются также музыкальные произведения, независимо от сложности темы и композиции, предназначенные для исполнения на музыкальных инструментах и/или с помощью голоса, с текстом (песня, опера и т.п.) или без текста (увертюра, кантата и т.п.), а также разные виды использования музыкальных произведений, которые охраняются авторским правом (опера, балет, оперетты, мюзиклы, симфонии, оратории, кантаты, сюиты, увертюры, фантазии и т.п.).

Аудиовизуальные произведения охватывают собой широкий круг кино-, теле-, видеопроизведений, рассчитанных на одновременное слуховое и зрительное восприятие аудиторией. К ним относятся кино-, теле- и видеофильмы, независимо от их жанра и назначения (художественные, документальные, научно-популярные, учебные, мультипликационные и т.п.), объема (полнометражные, короткометражные, многосерийные), выполнения (звуковые, немые, черно-белые, цветные, широкоэкранные), слайдофильмы, диафильмы, другие кино- и телепроизведения.

В отдельную группу выделены произведения декоративно-прикладного искусства и дизайна — изделия бытового назначения, которые имеют художественные и эстетичные качества, удовлетворяя не только прямые практические потребности, предметные украшения.

К произведениям изобразительного искусства близки фотографические произведения. Однако ни ГК, ни Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» не дает определения понятия «фотографическое произведение», а только относит к объектам авторского права фотографические произведения, в том числе произведения, выполненные способами, подобными фотографии (ст. 433 ГК, ст. 8 Закона Украины «Об авторском праве и смеж-ных правах»). Такое положение дает свободу толкования.

Понятием «произведение архитектуры» охватываются произведения градостроения и садово-паркового искусства. Указанные произведения также имеют двойное назначение: они удовлетворяют определенные потребности людей и в то же время выступают как художественные произведения. Авторским правом охраняются произведения архитектурной графики и пластики: эскизы, фасады, перспективы, проекты застройки, рисунки, планы озеленения, модели, макеты. Объектом авторского права признается произведение архитектуры, которое имеет критерий оригинальности, с учетом художественной ценности проекта, а также чертежа архитектурного сооружения, если даже проект не был реализован.

Статья 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июля 2001 г. дает определение компьютерной программы, которое значительно сужено, по сравнению с Законом от 23 декабря 1993 г., из этого понятия исключен подготовительный материал и аудиовизуальное отображение.

Само наличие определения компьютерной программы в украинском законодательстве отличается от законодательства зарубежных стран. Соглашение TRIPS также не содержит определения понятия «компьютерная программа». Статья 11 Соглашения лишь указывает, что компьютерные программы, выходящий текст или объектный код должны охраняться как литературные произведения.

Как объект охраны признается не идея (алгоритм), а конкретная реализация этого алгоритма в виде совокупности (набора) слов, цифр, кодов, схем, символов: компьютерная программа является материальной (объективной) формой алгоритмов, которые использует машина. Такая реализация является символической записью конкретной компьютерной программы и охраняется как литературное произведение (ст. 18 Закона).

Объем охраны компьютерной программы авторским правом определяется ее формой. Авторско-правовая охрана распространяется на элементы компьютерной программы, которые относятся к форме (юридически значимые элементы), и не распространяется на элементы, которые относятся к содержанию (юридически безразличные элементы).

Компьютерная программа подлежит правовой защите лишь в том случае, если она выражена в любой объективной форме (чаще всего это материальный носитель — диск или дискета) и является объектом творчества. Правовая охрана компьютерной программы предоставляется независимо от назначения и уровня, языка и формы, в которых выражено программное обеспечение, включая выходящий текст и объектный код (степень готовности программы).

5. ГК предоставляет правовую охрану компиляции данных (база данных), под которой понимается объективная форма представления и организации данных (статей, расчетов и т.п.), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью компьютера.

Статья 434. Произведения, не являющиеся объектами авторского права

1) акты органов государственной власти и органов местного самоуправления (законы, указы, постановления, решения и т. п.), а также их официальные переводы;

2) государственные символы Украины, денежные знаки, эмблемы и т. п., утвержденные органами государственной власти;

3) сообщения о новостях дня или другие факты, имеющие характер обычной прессинформации;

4) другие произведения, установленные законом.

1.Законодательство предусматривает, что не могут быть объектами авторского права акты органов государственной власти и органов местного самоуправления (законы, указы, постановления, решения и т.п.), а также их официальные переводы, государственные символы и знаки. К официальным документам относятся законы и другие нормативные акты — инструкции, указания, стандарты, методические рекомендации, уставы юридических лиц и т.п.; судебные решения и другие акты правоохранительных органов, обвинительные акты или выводы, представления прокуратуры, акты органов предварительного следствия и др., а также другие официальные документы, исходящие от организаций и должностных лиц — отчеты, справки, патентные описания, иски и т.п.

В случае если результат интеллектуальной деятельности не отвечает условиям закона, он не может быть признан объектом авторского права, то есть если отсутствует хотя бы один из критериев предоставления правовой охраны (творческий характер, объективная форма), такое произведение не может быть признано произведением, которое охраняется авторским правом. Также не предоставляется правовая охрана обычным справочникам, расписаниям движения, адресным книгам и т.п.

Государственные символы — это флаги, гербы, гимны, ордена, денежные знаки. Указанные объекты в подавляющем большинстве являются результатами интеллектуальной, творческой деятельности, и их авторы известны. Однако авторами указанных объектов они признаются лишь до момента их утверждения соответствующими органами, в результате чего эти объекты получают статус официального документа, знака или символа. До этого момента такие объекты признаются объектами авторского права со всеми вытекающими последствиями.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что творческий труд по систематизации законов, административных и других подобных актов порождает авторское право. Поэтому производные и составляющие произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основаны на произведениях, которые не являются объектами авторского права.

ГК изъял из перечня объектов, не являющихся объектами авторского права, произведения народного творчества (фольклор), однако из ч. 4 этой статьи, которая отсылает к Закону, следует, что на фольклор, включенный в перечень произведений, не являющихся объектами авторского права, не устанавливается правовая охрана.

Авторское право не распространяется также на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты как таковые. Это предопределено неспособностью авторского права обеспечить надлежащую охрану перечисленных достижений.

Статья 435. Субъекты авторского права

1. Первичным субъектом авторского права является автор произведения. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается физическое лицо, указанное обычным способом в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения (презумпция авторства).

1. Первичным субъектом авторского права является автор — человек, который создал тог или иной объект авторского права. Действующее законодательство Украины авторами признает создателей произведений в области науки, литературы и искусства. Ими могут быть граждане Украины, лица без гражданства, а также иностранные лица. Автором любого произведения считается только тот, кто своим собственным интеллектуальным творческим трудом создал тот или иной результат интеллектуальной деятельности.

Существует презумпция авторства: автором произведения считается лицо, указанное как автор на оригинале или экземпляре произведения, если не будет доказано иное. Эта презумпция распространяется и в случае создания произведения несколькими авторами, то есть соавторами.

Согласно ст. 2, ч. 2 ст. 10 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», автором считается физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение (первое юридическое обстоятельство), которое указано как автор на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства (второе обстоятельство), если в судебном порядке не будет доказано иное. Но, как свидетельствует юридическая практика, на пути к обнародованию или опубликованию авторство может «измениться». Авторские права находятся под особой угрозой именно до момента их публичного представления. Так, указанное первое юридическое обстоятельство очень трудно доказать, поскольку оно в подавляющем большинстве случаев протекает без «внешних эффектов» в мозге автора, в его кабинете и т.п. Поэтому основным фактором (доказательством), свидетельствующим об авторском праве, является указание его как автора на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства.

Авторская дееспособность не совпадает с общей гражданской дееспособностью. Статья 421 ГК не ограничивает субъектов авторского права в дееспособности, следовательно, создателями любых результатов творческой деятельности могут быть как совершеннолетние, так и несовершеннолетние лица, а также частично дееспособные, ограниченно дееспособные или недееспособные лица.

Малолетние или несовершеннолетние лица, создавшие объект авторского права, не только признаются авторами своих произведений, у них возникают права. Статья 33 ГК предусматривает, что лица до 14 лет могут осуществлять личные неимущественные права на произведения науки, литературы и искусства и другие объекты интеллектуальной собственности, а имущественными правами в их интересах распоряжаются законные представители (родители, опекуны). Лица в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 34 ГК) могут осуществлять свои авторские права самостоятельно. Они имеют право заключать авторские договоры, получать вознаграждение за использование принадлежащих им произведений.

Лица, которые в силу тех или иных обстоятельств ограничены в своей дееспособности, осуществляют свои авторские права только при согласии своих попечителей.

Возникает вопрос о возможности наследования авторского права государством. В соответствии со ст. 555 ГК 1964 г., в случаях, когда авторское право в составе наследственного имущества переходило к государству, авторское право прекращалось. Аналогичной нормы в новом ГК нет, однако ч. 2 ст. 1222 предусматривает, что наследниками по завещанию могут быть юридические лица и другие участники гражданских правоотношений. Статья 2 ГК указывает, что участниками гражданских правоотношений являются: государство Украина, АРК, территориальные громады, иностранные государства и другие субъекты публичного права. Однако сложно ответить на вопрос, кто будет реально осуществлять права наследника от имени государства.

Кроме наследования по завещанию, ГК предусматривает наследование по решению суда. Такой вид наследования применяется в случае так называемого «выморочного наследства», то есть когда наследственное имущество не было унаследовано на протяжении установленного законом срока ни одним из наследников (ст. 1277 ГК). В этом случае подается заявление специального органа местного самоуправления по месту открытия наследства после истечения одного года с момента открытия наследства, и наследство, по решению суда, определенное как «выморочное», переходит в собственность территориальной громады по месту открытия наследства.

Статья 30 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает, что произведения по окончании срока их правовой охраны переходят в общественное достояние. Это значит, что такие произведения могут быть использованы любым физическим или юридическим лицом без разрешения и без выплаты вознаграждения за их использование. Однако Кабинет Министров Украины может устанавливать специальные отчисления в фонды творческих союзов Украины за использование на территории Украины произведений, которые стали общественным достоянием.

Статья 436. Соавторство

1. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, принадлежит соавторам совместно, независимо от того, составляет такое произведение одно неразрывное целое либо состоит из частей, каждая из которых может иметь еще и самостоятельное значение. Часть произведения, созданного в соавторстве, признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.

1.Любой результат творческой деятельности может быть создан не одним автором, а двумя или несколькими. Такой вид соучастия в создании результата интеллектуальной собственности принято называть соавторством. ГК выделяет два вида соавторства: нераздельное соавторство — когда невозможно выделить труд каждого из соавторов, и раздельное соавторство — когда части, составляющие произведение, четко определены и известно, кто из соавторов создал ту или другую часть.

Для определения соавторства и, соответственно, права на авторство за лицами, которые принимали участие в создании творческого результата, необходимы определенные условия: а) наличие творческого результата, созданного общим творческим трудом соавторов, в виде единого целого, то есть такого, который не может существовать без составных частей как целое; б) наличие общего творческого труда соавторов (техническая помощь не является соавторством); в) результат творческого интеллектуального труда соавторов должен быть объективно выражен в знаках, звуках, изображен в любой другой форме, которая является возможной для восприятия, поскольку, не закрепив свое творчество на объектах вещественного мира, ни один из авторов не сможет доказать, что это произведение является результатом именно его интеллектуальной деятельности, в связи с неустойчивостью устной формы выражения информации с ее возможным искажением; г) наличие соглашения об общем труде. Законодательство не предусматривает обязательной письменной процедуры оформления соглашения между соавторами, оно может быть и устным. Отсутствие же такого соглашения не дает оснований считать, что совместная деятельность авторов является соавторством; д) при раздельном соавторстве каждый из соавторов хранит авторское право на свою часть, однако он является и соавтором всего результата творческой деятельности; е) соавторство должно быть добровольным.

2-3. В соответствии со ст. 428 ГК, соавторы могут урегулировать свои правоотношения с помощью договора. Стороны такого договора могут определить, какие права и в каком объеме осуществляет каждый из субъектов правоотношений интеллектуальной собственности. Если же соавторы не заключили такой договор или же не достигли согласия по поводу существенных условий договора, в таком случае право интеллектуальной собственности осуществляется ими совместно. Следовательно, каждый из таких субъектов не может самостоятельно распоряжаться ни одним из имущественных или неимущественных прав интеллектуальной собственности без согласия другого соавтора. Они принимают участие в управлении правом интеллектуальной собственности, имеют право на вознаграждение, но и несут затраты, связанные с осуществлением права интеллектуальной собственности.

Вознаграждение за использование произведения, созданного в соавторстве, принадлежит соавторам в равных долях, если соглашение между ними не предусматривает другое. При раздельном соавторстве вознаграждение за использование произведения определяется соглашением между ними. Если такого соглашения нет, то размер вознаграждения определяется в соответствии с частью произведения, созданного конкретным соавтором. Однако соавторы могут договориться и о другом распределении вознаграждения за использование произведения, созданного общим творческим трудом.

При неразрывном соавторстве общее произведение, созданное общим творческим трудом нескольких соавторов, используется ими при согласии всех соавторов. При отсутствии такого согласия спор разрешается судом. При раздельном соавторстве каждый из соавторов имеет право использовать свою часть произведения самостоятельно по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами.

Согласно ч. 3 ст. 13 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» соавторство возникает при интервьюировании. Однако указанная норма имеет определенные противоречия с законами, которые регулируют деятельность СМИ. Согласно ст. 26 Закона Украины «О печатных средствах массовой информации», журналист имеет определенные права и обязанности, которые защищают от вмешательства в его профессиональную деятельность и творческий процесс. Однако положение ст. 13 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» относит лицо, берущее интервью, и лицо, дающее интервью, к соавторам, что обязывает журналиста публиковать интервью лишь при согласии лица, его дающего, и предоставляет этому лицу право требовать половину гонорара от журналиста, если соглашением не предусмотрено иное.

Статья 437. Возникновение авторского права

1.Авторское право на произведение возникает у его создателя в силу самого факта создания. В этом заключается одно из главных достоинств авторского права, по сравнению с патентным правом на изобретения и другие объекты промышленной собственности.

Под созданием произведения следует понимать придание ему любой объективной формы, а идеи автора, не выраженные вне сознания автора, не являются произведением. При этом для признания произведения объектом авторского права не требуется завершенность работы. Закон в равной мере охраняет как завершенное, так и незавершенное произведения, в частности, эскизы, планы и их промежуточные результаты, которые используются авторами в процессе создания произведений.

В мае 1995 г. Украина присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, устанавливающей принцип автоматической охраны авторских прав, согласно которому такая охрана не связана с выполнением каких-либо формальностей (ст. 5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции Парижского акта от 1971 г., измененной в 1979 г.). Поэтому для воз-никновения и осуществления авторского права украинское гражданское законодательство не нуждается в регистрации или другом специальном оформлении произведения или выполнении каких-либо формальностей.

2.Собственник исключительных авторских прав для извещения о своих правах может (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения. Знак правовой охраны на объекты авторского права содержит в себе такие элементы: латинская буква «С», обведенная кругом, имя (наименование) собственника исключительных авторских прав и год первой публикации произведения.

Знак охраны авторского права на экземплярах опубликованных произведений должен обеспечивать выявление случаев несанкционированного (незаконного) использования авторских прав на определенные произведения. Например, таможенные органы, имеющие перечни опубликованных в государстве произведений, следят за наличием на экземплярах импортированной печатной продукции знака охраны. Отсутствие знака охраны, равно как и его незаконное помещение, влечет запрещение на ввоз, арест продукции и другие санкции, которые налагаются, как правило, судом.

При этом правовой охраной в равной мере будут пользоваться как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Основной целью обеспечения произведения данным знаком является информирование третьих лиц о том, что это произведение охраняется. Таким образом, упрощается процесс доказательства вины нарушителя, если подобное нарушение произошло.

Если произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним однозначно идентифицирует автора), издатель произведения (его имя или название должны быть указаны на произведении) считается представителем автора и имеет право защищать права последнего. Это положение действует до тех пор, пока автор произведения не раскроет свое имя и не заявит о своем авторстве.

Статья 438. Личные неимущественные права автора

1) требовать указания своего имени в связи с использованием произведения, если это практически возможно;

3) избирать псевдоним в связи с использованием произведения;

4) на неприкосновенность произведения.

1.Авторские права делятся наличные неимущественные и имущественные. Последние могут принадлежать по закону, договору или наследованию любым субъектам авторского права. Личные же неимущественные права могут принадлежать только авторам произведений. Эти права принадлежат автору независимо от его имущественных прав. В соответствии со ст.ст. 423, 438 ГК автор произведения как субъект права интеллектуальной собственности наделяется определенными личными неимущественными правами.

Автор имеет право требовать признания его творцом произведения; обозначение своего имени в связи с использованием произведения, если это практически возможно, а также запрещать обозначение своего имени в связи с использованием произведения, применять псевдоним; требовать неприкосновенности произведения и препятствовать любому посягательству на право интеллектуальной собственности, способному нанести вред чести и репутации творца объекта авторского права.

Право на имя заключается в возможности автора использовать или позволять использование произведения под своим настоящим именем, псевдонимом или анонимно (без обозначения имени). Среди личных неимущественных прав автора ГК не указал право автора издавать свое произведение анонимно. Вместе с тем ГК не содержит и запрет на анонимное издание произведения, таким образом, можно считать такое использование возможным.

Автор может выбирать себе псевдоним, указывать и требовать, чтобы вместо настоящего имени автора на произведении и его экземплярах, а также во время любого его публичного использования указывался псевдоним.

Право на имя является самостоятельным личным правом автора, поскольку оно может быть нарушено независимо от нарушения права авторства. На практике случается, когда издатели, не отрицая авторства какого-либо лица на изданное произведение, не указывают его имя (псевдоним) или, нарушая волю автора, помещают на произведении его псевдоним вместо настоящего имени (или наоборот).

Однако право на обозначение произведения псевдонимом может быть ограничено, например, исходя из норм морали. Нельзя использовать в качестве псевдонима имя известного автора, потому что это может привести к обману потребителей.

Статья 439. Обеспечение неприкосновенности произведения

1. Автор имеет право противодействовать любому извращению, искажению или другому изменению произведения либо какому-либо другому посягательству на произведение, что может повредить чести и репутации автора, а также сопровождению произведения без его согласия иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и т. п.

2. В случае смерти автора неприкосновенность произведения охраняется лицом, уполномоченным на это автором. При отсутствии такого полномочия неприкосновенность произведения охраняется наследниками автора, а также другими заинтересованными лицами.

1.Право на неприкосновенность произведения определяется как право на противодействие любому искажению, изменению произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может причинить вред чести и репутации автора. Это значит, что при издании, публичном исполнении или любом другом использовании произведения запрещается без разрешения автора или его правопреемников вносить какие-либо изменения, искажения как в само произведение, так и в его название, упоминание имени автора. Не допускается также без разрешения автора сопровождать произведение при его издании иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и любыми другими объяснениями, дополнять или сокращать произведение.

ГК уточнил норму ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» в части права на неприкосновенность произведения, которое сводится к тому, что нарушение права автоpa на неприкосновенность произведения имеет место только тогда, когда любое изменение произведения, искажение или любое другое посягательство на произведение причиняет вред чести и репутации автора. Только суд может разрешить спор, вредит ли это посягательство на произведение чести и репутации автора. При этом идет речь о причинении вреда автору произведения, а не самому произведению.

Целесообразной является норма ч. 1 комментируемой статьи, которая четко запрещает сопровождать произведение без согласия автора иллюстрациями, предисловиями, комментариями и тому подобное. Такой нормы ранее законодательство не предусматривало, хотя на практике ее придерживались. Контроль соблюдения требований закона относительно неприкосновенности произведений осуществляет Государственный департамент интеллектуальной собственности.

2. Противодействовать указанным неправомерным действиям, кроме автора, могут специально уполномоченные на это автором лица. При отсутствии такого лица охрану неприкосновенности произведения могут осуществлять наследники автора и другие заинтересованные лица.

Право противодействовать изменению, искажению или любому другому посягательству на произведение, которое может повредить чести и репутации автора, а также защиты авторства не переходит к наследникам в порядке наследования. Правом на неприкосновенность произведения умершего автора наследников наделяет закон.

Кроме наследников, право на неприкосновенность произведения умершего автора могут осуществлять другие заинтересованные лица. Это могут быть как физические, так и юридические лица. Физическими могут быть лица, близкие автору, которые не входят в круг наследников ни по закону, ни по завещанию. Юридическими лицами могут быть творческие союзы писателей, художников и других авторов. Такими лицами могут быть органы исполнительной власти.

Статья 440. Имущественные права интеллектуальной собственности на произведение

1. Имущественными правами интеллектуальной собственности на произведение являются:

1) право на использование произведения;

2) исключительное право разрешать использование произведения;

3) право препятствовать неправомерному использованию произведения, в том числе запрещать такое использование;

4) другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

2. Имущественные права на произведение принадлежат его автору, если иное не установлено договором либо законом.

1-2. Имущественные права относительно произведений — это права авторов, посредством которых реализуются материально-финансовые интересы автора. Имущественные права на произведение принадлежат его автору, если иное не установлено договором или законом. В соответствии с ГК, автору принадлежит исключительное право разрешать использование произведений способами, предусмотренными ст. 441 ГК.

Исключительное право субъекта авторского права разрешать другим лицам использование охраняемого произведения любым способом и в любой форме является основным правом в сфере авторского права. Праву на использование посвящена ст. 9 Бернской конвенции.

Конкретными юридическими фактами, которые порождают у автора или собственника авторских прав право на вознаграждение, могут быть:

2)факт внедоговорного использования произведения, когда нет необходимости в согласии автора, но предусмотрена уплата авторского вознаграждения:

Из приведенных выше оснований возникновения прав на авторское вознаграждение следует вывод о том, что право на получение вознаграждения возникает, как правило, только по факту использования произведения. Сам по себе факт наличия в объективной форме произведения права на вознаграждение не порождает.

Вознаграждение, полученное автором или другим лицом, которое владеет авторским правом, может быть в форме заработной платы (например, штатный художник, научный сотрудник научно-исследовательского института) или авторского гонорара. Возможно и объединение этих двух форм оплаты. Размер и порядок уплаты авторского вознаграждения за создание и использование произведения определяется в авторском договоре.

Вместе с этим закон ограничивает исключительные права автора на использование произведения, Как правило, после опубликования наступает договорное использование произведения, которое влечет за собой денежное вознаграждение. Однако опубликование связано с другими, хотя и полезными для третьих лиц и общества в целом, но, с точки зрения некоторых авторов, отрицательными последствиями. Имеются в виду определенные ограничения исключительных прав, так называемое свободное использование.

Статья 441. Использование произведения

1. Использованием произведения является его:

2) воспроизведение любым способом и в любой форме;

3) перевод;

4) обработка, адаптация, аранжировка и другие подобные изменения;

5) включение составной частью в сборники, базы данных, антологии, энциклопедии н т. п.;

6) публичное исполнение;

7) продажа, передача в найм (аренду) и т. п.;

8) импорт его экземпляров, экземпляров его переводов, обработок и т.п.

2. Использованием произведения являются также иные действия, установленные законом.

1.Первым из авторских прав является использование произведения. Использование произведения — это получение от произведения его полезных качеств. Средства такого использования могут быть разными, главное, чтобы они не противоречили закону. Статья 441 ГК содержит перечень действий, которые являются использованием произведения. Этот перечень не исчерпывающий, потому что современные технические средства позволяют использовать произведения и другими способами, а все невозможно предусмотреть в законе.

Право на использование предусматривает возможность изготовления одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи. Основополагающим правом автора в сфере охраны интеллектуальной собственности, которая рассматривается, является право препятствовать изготовлению третьими лицами экземпляров охраняемого произведения. Этот вид деятельности осуществляется издателем, который распространяет произведение на рынке.

В силу этого права регулирование такого вида деятельности является правовой основой соглашений (договоров) между правовладельцами и издателями охраняемых произведений. Право на распространение реализуется разными способами, прежде всего продажей экземпляров литературных произведений, сдачей в прокат аудиовизуальных произведений и тому подобное.

Сдача в наем — это передача права владения и использования оригинала или экземпляра произведения на определенный срок с целью получения прямой или опосредованной коммерческой выгоды.

Прокат — это передача произведения другим лицам во временное использование за определенную плату. Прокатом видеозаписей занимаются, в частности, видеосалоны. При этом право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.

Право на импорт заключается в возможности импортировать, то есть ввозить из-за границы экземпляры произведения с целью их распространения. Установление такого права обусловлено, в частности, тем, что отдельные произведения (прежде всего литературные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более современной и качественной технической (в том числе полиграфической) базе. Такой импорт может быть осуществлено лишь по согласию автора произведения.

Право на публичный показ — это возможность демонстрации оригинала или экземпляра (копии) произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или других технических средств в месте, открытом для свободного посещения (картинная галерея, выставка), или в месте, где присутствует неопределенный круг лиц. Публично показываются, прежде всего, произведения скульптуры, живописи, графики, дизайна, а также аудиовизуальные произведения. При этом показ служит одновременно формой и опубликования, и использования произведения. Однако не признается публичным показом передача в эфир или по проводам. Право на передачу в эфир предусматривает любую возможность сообщения произведения (включая его показ, исполнение или передачу в эфир) для общего сведения путем передачи в эфир и/или последующая передача в эфир. Разновидностью передачи в эфир является передача произведения в эфир через спутник, то есть любое устройство, находящееся во внеземном пространстве, которое может передавать сигналы. При этом не имеет значения фактический прием этого произведения публикой с помощью собственных радио- или телевизионных принимающих приборов.

Право на сообщение произведения для общего сведения по кабелю — самостоятельное имущественное право, отличающееся от права на передачу в эфир. Имеется в виду возможность сообщить (в том числе показывать, выполнять, передавать в эфир) по кабелю (то есть для абонентов, которые имеют специальные приставки к своим радио- и телеприемникам), проводам или с помощью других аналогичных средств.

При этом стоит отметить, что публичный показ и исполнение произведения, его сообщение для общего сведения путем передачи в эфир, а также сообщение по кабелю лишь тогда служат формами использования произведения, когда указанные действия осуществляются впервые. В противоположном случае речь может идти лишь о формах обнародования произведения.

Право на подачу произведений через Интернет — это возможность довести до общего сведения свое произведение таким образом, чтобы любое лицо смогло осуществить доступ к произведению с любого места и в любое время по его собственному выбору. Распространение произведения в Интернете возможно лишь при согласии автора и с выполнением требований закона.

Право на публичное исполнение и публичное сообщение произведений является средством выражения одного из способов как обнародования, так и использования произведений. Подобно публичному показу произведения, его публичное исполнение предусматривает звуковое исполнение музыки, песни или декламацию стихотворений в общедоступном месте или в месте нахождения неопределенного круга лиц: в концертном зале, филармонии, театре или на эстраде.

Право на перевод — одно из самых главных прав автора, впервые введенных в отечественное авторское право после присоединения Украины ко Всемирной конвенции об авторском праве. Используя это право, автор литературного произведения может сам изменять его языковую форму (авторский перевод) или дать разрешение сделать это другим лицам (переводчикам). При наличии авторского перевода никто другой не может переводить это же произведение на тот же язык. От авторского перевода необходимо отличать авторизованные переводы, то есть переводы, одобренные автором произведения. При этом то же произведение могут переводить разные переводчики. Каждый из них сохраняет авторские права на свой перевод. Автор произведения и его переводчик не являются соавторами. При этом переводчик не несет ответственности за содержание оригинала, а автор оригинала не несет ответственности качество перевода.

Проблемы, связанные с ответственностью за перевод, очень часто возникают при переводах в Интернете. Сегодня практикуется перевод с английского языка разных произведений, прежде всего научных. Однако в конечном итоге информация оказывается некачественной, и от этого страдает потребитель. Проблема в данном случае заключается в том, что практически привлечь кого-то к ответственности невозможно.

Право на переработку дает автору возможность контролировать любую переработку, аранжировку или другую переработку произведения. Такие произведения принято называть производными — это продукт интеллектуального творчества, основанный на другом произведении. Адаптация — это приспособление или облегчение произведения для понимания малоподготовленными читателями (например, адаптированные англоязычные тексты для школьников). Аранжировка — это перевод музыкального произведения, написанного для одного музыкального инструмента или группы инструментов (голосов), по отношению к другому инструменту (или группы инструментов) — расширенного или суженного. При этом переработки сами по себе уже являются произведениями, которые охраняются авторским правом. Таким образом, для того чтобы, например, воспроизвести или издать переработанное произведение, издатель должен получить согласие как собственника авторского права на оригинальное произведение, так и собственника авторского права на переработку. Право на включение произведений в виде составных частей в сборники, антологии, энциклопедии и др. может иметь место лишь с согласия автора или его наследников.

2. Этот перечень видов использования произведений не является исчерпывающим. Автор имеет право разрешить или запретить использование своего произведения другими способами.

Статья 442. Опубликование произведения (выпуск произведения в свет)

1. Произведение считается опубликованным (выпущенным в свет), если оно каким-либо способом сообщено неопределенному кругу лиц, в том числе издано, публично исполнено, публично показано, передано по радио или телевидению, отображено в общедоступных электронных системах информации.

1-2.Опубликование (выпуск произведения в свет) — любой способ сообщения произведения неопределенному кругу лиц, в т.ч. издание, публичное исполнение, публичный показ, передача по радио и телевидению, отображение в общедоступных электронных системах информации. Законодатель, определив способы опубликования произведения, предусматривает ограничение этого права для авторов произведений. Произведение не может быть опубликовано, если оно нарушает право человека на тайну его личной и семейной жизни, наносит ущерб общественному порядку, здоровью и нравственности населения.

Право автора на обнародование произведения — это юридическое действие, которое осуществляется при согласии автора и впервые делает произведение доступным для публики путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного сообщения и т.п. При жизни автора только он сам может решать вопрос об обнародовании произведения. Право на обнародование может перейти к другим лицам, в частности, к наследникам автора. Иногда для обнародования произведений как самим автором, так и его наследниками нужно согласие других лиц, интересы которых затрагиваются обнародованием произведений.

Право на обнародование задевает имущественные интересы автора. С момента обнародования произведения вступают установленные законом ограничения прав автора, связанные с возможностью свободного использования произведения.

Право на обнародование включает в себя право на отзыв, то есть отказ от принятого ранее решения об обнародовании произведения. Право на отзыв может быть реализовано в любое время, после того как автор дал согласие на предание огласке своего произведения (или обнародовал свое произведение).

Ранее гражданским законодательством предусматривалось, что право на обнародование относится к неимущественным правам автора (Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 23 декабря 1993 г.). Однако ГК отменил такое положение, и в соответствии со ст.ст. 440—442 автору принадлежит исключительное имущественное право разрешать опубликование произведения (выпуск в свет произведения).

3-4. Законом Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июля 2001 г. определен срок предания огласке (обнародования) как действия, которое осуществляется при согласии автора и впервые делает произведение доступным для публики путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного сообщения и т.п. Право на предание огласке также не отнесено законодателем к личным неимущественным правам автора и охраняется посредством исключительного имущественного права опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного извещения и т.п.

Произведение, которое состоит из отдельных частей, может быть обнародовано лишь частично. Произведение считается обнародованным, если действия относительно обеспечения доступа к произведению широкого круга лиц осуществлены при согласии автора (или им самим и по его воле).

Статья 443. Использование произведения с согласия автора

1. Использование произведения осуществляется лишь с согласия автора, кроме случаев правомерного использования произведения без такого согласия, установленных настоящим Кодексом и другим законом.

Автор или другое лицо, которое имеет авторские права, может передать свои имущественные права интеллектуальной собственности любому лицу полностью или частично. Передача имущественных прав субъекта авторского права оформляется авторским договором.

Автору и другому лицу, которое имеет авторские права, принадлежит исключительное право предоставлять другим лицам разрешение на использование произведения любым одним или всеми известными способами на основании авторского договора. Использование произведения любым другим лицом допускается исключительно на основе авторского договора, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами. Передача права на использование произведения другим лицам может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительного права на использование произведения или на основе авторского договора о передаче неисключительного права на использование произведения.

По договору о передаче исключительного права на использование субъект авторского права передает право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах только одному лицу, которому эти права передаются, и предоставляет этому лицу право разрешать или запрещать подобное использование произведения другим лицам. При этом за лицом, которое передает исключительное право на использование произведения, остается право на использование этого произведения лишь в части прав, которые не передаются.

По авторскому договору о передаче неисключительного права на использование произведения субъект авторского права передает другому лицу право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах. При этом за лицом, которое передает неисключительное право, сохраняется право на использование произведения и на передачу неисключительного права на использование произведения другим лицам.

Права на использования произведения, которые передаются по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре не предусмотрена передача исключительных прав на использование произведения.

Право на передачу любым лицам неисключительных прав на использование произведений имеют организации коллективного управления, которым субъекты авторского права передали полномочия на управление своими имущественными авторскими правами.

Договоры о передаче прав на использование произведений заключаются в письменной форме. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие относительно всех существенных условий (срока действия договора, способа использования произведения, территории, на которую распространяется передаваемое право, размера и порядка выплаты авторского вознаграждения, а также других условий, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие). Предметом договора о передаче прав на использование произведения не могут быть права, которых не было на момент заключения договор. Условия договора, которые ухудшают положение автора (его правопреемников) по сравнению с положением, установленным действующим законодательством, признаются недействительными.

Широко практикуются договоры на заказ, по которым автор обязуется создать в будущем произведение, в соответствии с условиями этого договора и передать его заказчику. Договором может предусматриваться выплата заказчиком автору аванса как части авторского вознаграждения. Условия договора, ограничивающие право автора на создание будущих произведений на указанную в договоре тему или в указанной области, являются недействительными.

В договоре о передаче другому лицу права на использование произведения все имущественные права должны быть четко определены. Имущественные права, не указанные в авторском договоре как переданные субъектом авторского права, считаются не переданными и сохраняются за ним.

Сторона, которая не выполнила или ненадлежащим образом выполнила обязательство по авторскому договору, обязана возместить другой стороне все убытки, в том числе упущенную выгоду. Если автор не передал произведение заказчику, в соответствии с условиями авторского договора заказа, он должен возместить заказчику убытки, в том числе упущенную выгоду. Споры, касающиеся ответственности за невыполнение условий авторских договоров, решаются судом.

Статья 444. Случаи правомерного использования произведения без согласия автора

1. Произведение может быть свободно, без согласия автора и других лиц, и бесплатно использовано каким-либо лицом:

1) в качестве цитаты из правомерно опубликованного произведения или в качестве иллюстрации в изданиях, радио- и телепередачах, фонограммах и видеограммах, предназначенных для обучения, при условии соблюдения обычаев, указания источника заимствования и имени автора, если оно указано в таком источнике, и в объеме, оправданном поставленной целью;

2) для воспроизведения в судебном и административном производстве в объеме, оправданном этой целью;

3) в других случаях, предусмотренных законом

2. Лицо, использующее произведение, обязано указать имя автора произведения и источник заимствования.

1-2. Законом предусмотрены случаи, когда имущественные права авторов могут быть ограничены. В этом случае речь идет о «свободном» использовании произведения без разрешения автора и без выплаты ему вознаграждения, а также с выплатой авторского вознаграждения (ст.ст. 22-25 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах». ГК значительно ограничил случаи правомерного использования произведения без согласия автора.

В комментируемой статье законодатель определил, что использование произведения без согласия автора правомерно только в таких случаях:

1)как цитата из правомерно опубликованного произведения или как иллюстрация в изданиях, радио- и телепередачах, фонограммах, видеограммах, предназначенных для учебы, при условии соблюдения обычаев, обозначения источника заимствования и имени автора, если оно указано в таком источнике, и в объеме, оправданном поставленной целью;

2)для воссоздания в административном (и судебном) судопроизводстве в объеме, оправданном этой целью.

Однако п. 3 комментируемой статьи позволяет расширить перечень случаев свободного использования произведения.

— цитирование в оригинале и в переводе в научных, критических и информационных целях;

— приведение как иллюстрации в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера;

— воспроизведение с целью освещения событий средствами фотографии или кинематографии, передача в эфир или другое публичное сообщение произведений, увиденных или услышанных во время таких событий;

— издание выпущенных в свет произведений рельефно-точечным шрифтом для слепых.

Также возможно свободное использование произведения путем факсимиле, воспроизводства в любом размере и форме одного или более экземпляров оригинала или описания письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью технических средств, отличных от издания. Относительно произведений архитектуры, изобразительного искусства и фотографий, постоянно расположенных в месте, открытом для свободного посещения, допускается как их воссоздание, так и передача в эфир или сообщение для общего сведения по кабелю.

Без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения допускается публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также похорон в объеме, который оправдывает характер таких церемоний. Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизводство с личной целью аудиовизуального произведения или звукозаписи другого произведения.

Статья 445. Право автора на плату за использование его произведения

Конкретными юридическими фактами, порождающими у автора или другого лица, которое владеет авторским правом, право на вознаграждение, могут быть:

1)авторский лицензионный договор (издательский, постановочный, сценарный, художественный заказ), лицензия на использование объекта авторского права, договор о создании на заказ и использовании объекта авторского права, договор о передаче исключительных имущественных прав и другие договоры о распоряжении имущественными правами. Законом предусмотрена письменная форма оформления договоров относительно распоряжения имущественными правами (ст. 1107 ГК). Однако законом могут быть предусмотрены случаи, когда договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности может быть заключен устно (п. 2 ст. 1107 ГК).

2)факт недоговорного использования произведения, когда не нужно согласие автора, но предусмотрена выплата авторского вознаграждения;

3)неправомерное использование произведения.

Право на получение вознаграждения возникает, как правило, только по факту использования произведения. Сам по себе факт наличия изготовления в объективной форме произведения права на вознаграждение не порождает.

Вознаграждение, полученное автором или другим лицом, владеющим авторским правом, может быть в форме заработной платы (например, штатный художник, научный сотрудник научно-исследовательского института) или авторского гонорара. Возможно также и объединение этих форм оплаты.

Размер и порядок выплаты авторского вознаграждения за создание и использование произведения определяется авторским договором. ГК и другие законы не содержат правил определения размера, порядка начисления и выплаты авторского вознаграждения за использование произведения. Однако размер авторского вознаграждения, определенный сторонами в авторском договоре, не может быть ниже минимальных ставок, определенных Кабинетом Министров Украины, который, в частности, определяет минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений; порядок применения минимальных ставок авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений и программ и т.п.

Статья 446. Срок действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение

1. Срок действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение истекает через семьдесят лет, которые отсчитываются с 1 января года, следующего за годом смерти автора либо последнего из соавторов, пережившего других соавторов, кроме случаев, предусмотренных законом.

1.Длительность действия авторского права определяется как окончанием периода времени, которое исчисляется годами, так и указанием на события, которые должны неминуемо наступить. По общему правилу авторское право действует на протяжении всей жизни автора (соавторов) и 70 лег после смерти автора или последнего из соавторов. Этот срок исчисляется с 1 января года, следующего за годом смерти автора или последнего из соавторов.

Из этого правила есть ряд исключений, на которые ссылается ГК, отсылая к Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Так, личные неимущественные права — право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора — охраняются бессрочно. Автор может сам позаботиться о надлежащей защите данных прав после своей смерти, указав в завещании лицо, на которое он возлагает их защиту. В этом случае указанное лицо пожизненно выполняет волю наследодателя, но в пределах правовой защиты. При отсутствии таких указаний защиту бессрочных личных неимущественных прав осуществляют его наследники, а в случае прекращения авторского права — специально уполномоченный орган.

Для произведений, которые обнародованы анонимно или под псевдонимом, авторское право действует на протяжении 70 лет, но не с даты смерти автора, а с даты правомерного обнародования произведения. Иначе говоря, если автор не раскроет свою личность и проживет более 70 лет после этой даты, к наследникам вообще ничего не перейдет. Только если автор на каком-то этапе данного 70-летнего срока раскроет свою личность или его личность не оставляет сомнений, вступит общее правило: авторское право будет действовать на протяжении всей оставшейся жизни автора и 70 лет после его смерти.

Другие исключения касаются сроков действия авторского права на произведения, впервые выпущенные в мир на протяжении 30 лет после смерти автора. В общем случае авторское право действует (для наследников) на протяжении 70 лет после даты его правомерного опубликования. В случае если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, 70-летний срок охраны прав исчисляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации.

Если все произведение публикуется (обнародуется) не в одно и то же время, а последовательно томами, частями, выпусками, сериями и тому подобное, срок действия авторского права определяется для каждой опубликованной (обнародованной) части произведения отдельно.

Статья 447. Правовые последствия истечения срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение

1. По истечении срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение оно может свободно и бесплатно использоваться любым лицом, за исключениями, установленными законом.

1.По окончании срока действия авторского права произведения переходят в общественное достояние. Они могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. Непременным является только требование соблюдения права авторства, права на имя и на защиту авторской репутации.

Вместе с тем Кабинету Министров Украины предоставлено право устанавливать выплату специальных отчислений за использование указанных произведений на территории Украины. Такие отчисления выплачиваются в фонды творческих союзов Украины. В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «О размерах отчислений в фонды творческих союзов Украины за использование произведений литературы и искусства», осуществляются отчисления в фонды творческих союзов Украины за использование произведений литературы и искусства.

Если по окончании срока охраны авторского права на необнародованное произведение любое лицо впервые его обнародует, оно пользуется защитой, приравненной к защите имущественных прав автора. Срок охраны таких прав составляет 25 лет с момента первого опубликования.

Статья 448. Право автора на долю от суммы продажи оригинала произведения

1. Автор имеет неотчуждаемое право на получение денежной суммы в размере пяти процентов от суммы каждой продажи оригинала художественного произведения либо оригинала рукописи литературного произведения, следующего за отчуждением оригинала, осуществленным автором. Указанная сумма уплачивается продавцом оригинала произведения.

2. Право, установленное частью первой настоящей статьи, переходит к наследникам автора произведения и наследникам этих наследников и действует до истечения срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение, установленного статьей 446 настоящего Кодекса.

1-2.Существенные ограничения испытывают исключительные права автора произведения изобразительного искусства, перешедшие к третьему лицу (имеется в виду собственность на материальный носитель, а не на само оригинальное произведение творчества). У автора сохраняется право на вознаграждение в случае публичной перепродажи произведения, которое именуется правом следования.

Автор произведения имеет право на получение вознаграждения от продавца во всяком случае публичной перепродажи оригинала художественного произведения или оригинала рукописи литературного произведения. Первой продажей признается любой (как оплат- ный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другим лицам. В этом случае автор имеет право получить от продавца вознаграждение в размере 5% от цены каждой последующей продажи произведения, причем выплата осуществляется продавцом оригинала произведения. Это право является неотчуждаемым, оно не входит в имущественные права, хотя и тесно связано с ним. Право следования переходит к наследникам автора по закону на срок, не более срока действия авторского права. ГК исключил норму, установленную ст. 27 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» о получении автором вознаграждения в размере 5% от суммы каждой продажи произведения изобразительного искусства через аукцион, галерею, салон, магазин и т.п.

ГК не раскрывает понятие «художественные произведения», однако их следует рассматривать как произведения изобразительного искусства.

Понятие «оригинал» не раскрывается действующим законодательством Украины. В юридической литературе термин «оригинальный» определяется как настоящий, самостоятельный, неподдельный. Оригинальное произведение определяется как продукт самостоятельной творческой мысли и труда. Оригинальность произведения не зависит от его новизны или художественной ценности.

На практике могут возникнуть трудности с определением того, является ли произведение оригинальным и охраняется ли оно в таком случае правом следования или нет. Это касается, в первую очередь картин, которые автор может создавать в нескольких экземплярах. При этом возникает вопрос: какое из этих произведений охраняется правом следования?

Некоторые авторы считают, что репродукции, созданные как с помощью традиционных технических способов (высокая печать и глубокая печать), так и современных (шелкография, офсетная печать и т.п.), являются оригиналами, поскольку можно доказать оригинальность этих произведений при их множественном воссоздании, на что, естественно, указывает порядковый номер и подпись художника.

Право интеллектуальной собственности на исполнение, фонограмму, видеограмму и программу (передачу) организации вещания (смежные права).