Договор купли продажи экземпляра программы. Договор на использование программного продукта. Чем по сути является оберточная лицензия на программу
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Продавец обязуется передать в собственность Покупателю _____________ (указать вид программного продукта), именуем__ в дальнейшем "Программный продукт", а Покупатель обязуется принять Программный продукт и уплатить за него определенную настоящим Договором денежную сумму (цену).
1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:
1.2.1. _________________________________________________________________;
1.2.2. _________________________________________________________________;
1.2.3. _________________________________________________________________.
1.3. Право собственности на Программный продукт переходит к Покупателю с момента _________ (подписания акта приема-передачи, подписания Договора, иное условие).
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Продавец обязан:
2.1.1. Передать Покупателю Программный продукт в _______ срок с момента ___________ (например, подписания настоящего Договора или в иной срок) по акту приемки-передачи.
2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.
2.1.3. Обеспечить техническую поддержку Программного продукта в порядке и на условиях, определенных сторонами Дополнительными соглашениями к настоящему Договору.
2.1.4. ___________________________________________________.
2.2. Покупатель обязан:
2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.
2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный п. 3 настоящего Договора.
2.5. _____________________________________________________.
3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет ________ (__________) рублей.
3.2. Оплата производится Покупателем в течение ____ (______) дней после ___________ (подписания Договора, Акта, иного условия) путем перевода денежной суммы, указанной в п. 3.1 настоящего Договора, на расчетный счет Продавца.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
4.2. За несвоевременную передачу товара по вине Продавца последний уплачивает Покупателю неустойку в размере ___ процентов от стоимости Программного продукта.
4.3. В случае нарушения Покупателем срока оплаты, предусмотренного п. 3.2 настоящего Договора, Продавец вправе потребовать выплаты неустойки в размере _______ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.
4.4. Выплата неустоек, установленных п. п. 4.2 и 4.3 настоящего Договора, не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств по настоящему Договору.
5. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, как-то: стихийные бедствия, пожары, наводнения, землетрясения, военные действия или введение чрезвычайного положения, забастовки, гражданские беспорядки, принятие обязательных для вещателя и/или правообладателя нормативно-правовых актов, изменения в законодательстве Российской Федерации, препятствующие исполнению обязательств по настоящему Договору и не зависящие от воли Сторон.
5.2. Сторона, которая подвергается воздействию непреодолимой силы, должна доказать существование непреодолимой силы достоверными документами.
6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
6.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть из настоящего Договора или в связи с ним, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами.
6.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, спор подлежит разрешению в суде г. ___________ в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств по настоящему Договору.
8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
8.1. Все приложения, дополнения и изменения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью и действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны полномочными представителями и скреплены печатями Сторон.
8.2. Стороны обязаны незамедлительно в письменной форме уведомлять друг друга обо всех изменениях адресов и других реквизитов, указанных в настоящем Договоре.
8.3. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
8.4. Настоящий Договор составлен и подписан в двух подлинных экземплярах по одному для каждой Стороны, причем оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.
9. ПОДПИСИ СТОРОН
Покупатель: _____________________________________________________________
Продавец: _______________________________________________________________
____________________________________________________________________________.
Покупатель: Продавец: ________________/_______________ ________________/________________ М.П. М.П.
При перепродаже экземпляров программного обеспечения (software) происходит не только передача права собственности на экземпляр программы, но и предоставление собственнику экземпляра ПО права использования программы - либо по лицензионному договору, заключаемому с правообладателем (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ), либо на основании нормы закона (статья 1280 ГК РФ). Исходя из этого нельзя признать верным встречающееся в литературе мнение, согласно которому посредник (реселлер софта), приобретая ПО для персоналки с целью его дальнейшего распространения, не получает никаких прав на использование компьютерной программы; более того, утверждается, что в отношениях с потребителем они ему просто не нужны. На самом деле посредник, как и всякий собственник, имеет право использования программы для ЭВМ согласно ее функциональному назначению и, кроме того, наделен законом (статья 1272 ГК РФ) правом продажи экземпляров компьютерных программ, то есть, правом их распространения среди конечных пользователей.
Права конечного пользователя на программное обеспечение
В отношении содержания и объема прав, приобретаемых конечным пользователем по договору купли-продажи с , также высказываются различные мнения. Например, согласно правовой позиции ВАС и ВС РФ (пункт 38.2 постановления) договор купли-продажи или поставки ПО, заключаемый конечным пользователем с правообладателем, по своему содержанию не является лицензионным. При этом высшие суды приводят причины, по которым данный договор нельзя квалифицировать в качестве настоящего лицензионного:
- пользователь ПО по нему получает право на совершение действий, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ, и иных действий, связанных с эксплуатацией программы для ПК;
- право использования на программное обеспечение действует до утраты лицом права собственности на экземпляр программы.
Чем по сути является оберточная лицензия на программу?
Иными словами, хотя договор купли-продажи между правообладателем и пользователем (так называемая "оберточная лицензия " на софтверный продукт) и назван законодателем лицензионным, но на самом деле он таковым не является ввиду того, что по нему не предоставляется право использования программы в смысле статьи 1270 ГК РФ, следовательно, на него не распространяются правила, установленные статьей 1235 гражданского кодекса. Как было отмечено нами ранее, приведенная правовая позиция не основана на законе. Полагаем, что оберточная лицензия на компьютерный софт содержит все существенные признаки лицензионного договора и поэтому должна быть квалифицирована в качестве лицензионного договора в смысле статьи 1235 ГК РФ.
Введение
Как правильно оформить права на приобретенное программное обеспечение (ПО)? Как выбрать оптимальную форму контрактования, защитить свои права пользователя ПО и не потерять при этом на налогах? Предлагаем вашему вниманию обзор договорных схем, применяемых в IT для приобретения программного обеспечения. Ввиду сложности и объемности материала обзор разбит на две части. Первая часть посвящена общему описанию правоотношений, касающихся приобретения прав на софт, и содержит обзор договоров, которые заключаются при наличии уже разработанного, существующего программного обеспечения. Вторая часть сфокусирована на договорных схемах, используемых при создании программного обеспечения, а также на сопутствующих приобретению ПО договорах.
Настоящая статья может в первую очередь заинтересовать приобретателей прав на софт, однако вполне вероятно, что она будет небезынтересна и правообладателям. Также следует оговориться, что настоящий обзор рассматривает только взаимоотношения в рамках коммерческого оборота между организациями. Взаимоотношения B 2C не являются предметом рассмотрения обзора, хотя изложенное может во многом применяться по аналогии и к отношениям с потребителями.
Также в настоящей статье не рассматриваются вопросы, касающиеся свободного ПО (открытых лицензий в терминологии новелл ГК РФ), поскольку это отдельная большая тема.
Что такое приобретение программного обеспечения
К сожалению, на сегодняшний день далеко не все участники рынка (даже среди профессионалов в сфере программного обеспечения и прочих информационных технологий) понимают, чем именно они торгуют и какие правоотношения возникают при так называемой продаже программного обеспечения. Хотя надо отметить, что год от года юридическая грамотность продавцов заметно повышается и сейчас уже довольно редко встречаются такие выражения, как «аренда», «лизинг лицензий» и другие сомнительные с позиции действующего законодательства термины. В настоящее время в договорной практике для описания предмета договора чаще всего используются следующие термины:
Продажа лицензий на ПО;
Продажа ПО;
Продажа экземпляров ПО;
Передача прав на ПО;
Передача ПО;
Предоставление прав на ПО;
Предоставление простой лицензии на ПО;
Реализация ПО;
Уступка права на ПО и т. д.
Какой же из перечисленных и многих других терминов может быть признан наиболее корректным? Ответ на этот вопрос можно дать только после определения воли сторон и, следовательно, типа договора, который будет ими использован для оформления взаимоотношений.
Виды правоотношений в связи с реализацией программного обеспечения
Прежде всего, важно уяснить саму суть правоотношений, связанных с реализацией ПО. Согласно ст. 1225 и 1259 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), программы для ЭВМ (которые в обиходе чаще называют «софт», «программное обеспечение», «ПО», «компьютерные программы») являются объектами интеллектуальной деятельности и подлежат охране специальным разделом права — авторским правом.
- исключительное право, которым правообладатель может распоряжаться по собственному усмотрению, в том числе отказаться от него или передать его в полном объеме третьим лицам. То есть это право является коммерческой составляющей авторского права — правом, на котором можно заработать;
- личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и др.), которые не могут отчуждаться автором и всегда принадлежат только ему. Таким образом, указанные права не могут вводиться в торговый оборот, заработать на них в рамках договорных правоотношений не получится.
При этом ст. 1227 ГК РФ говорит о том, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а переход права собственности на вещь по общему правилу не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что предмет договоров на реализацию программного обеспечения должен быть каким-то образом связан с исключительным правом на ПО, а не с правом собственности на диск с дистрибутивом, и будет зависеть от объема прав, который правообладатель готов предоставить в отношении ПО покупателю.
Самое время для удобства провести систематизацию ПО и договоров о распоряжении правами на его использование.
В целях договорного оформления правоотношений ПО удобно разделить на уже существующее и еще не созданное. Объем предоставляемых по договору прав можно разделить на полный (отчуждение исключительного права в полном объеме) и частичный (предоставление определенного набора правомочий, перечисленных в ст. 1270 ГК РФ) Это и есть основные признаки, исходя из которых, на наш взгляд, следует выбирать договорную схему.
Ситуация 1. Программное обеспечение уже разработано
П. 1. ст. 1233 ГК РФ устанавливает два способа распоряжения своим исключительным правом на произведение (к которому по закону приравнивается ПО): отчуждение в пользу другого лица исключительного права или предоставление другому лицу права использования в установленных лицензионным договором пределах. Рассмотрим оба способа по порядку.
Заключение договора отчуждения необходимо для следующих целей:
Продажа программы для ЭВМ или базы данных
Если правообладатель самостоятельно не может или не хочет реализовывать свои права, то, заключив договор отчуждения, правообладатель может продать патент как российским, так и иностранным компаниям
Ликвидация компании-патентообладателя
Если правообладателем исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных является организация, и она прекращает свою деятельность по тем или иным причинам, то, заключив договор отчуждения, владелец организации может продать все права на разработку компании-партнеру или своей новой компании
В стоимость получения услуги входит:
- Составление договора отчуждения
- Подготовка и подача комплекта документов, необходимых для регистрации договора отчуждения
- Получение зарегистрированного договора отчуждения в Роспатенте
Документы и сведения, необходимые для получения услуги:
- Копия свидетельства на программу для ЭВМ или базу данных (при наличии)
- Реквизиты сторон
- Документ, подтверждающий оплату государственной пошлины
Отчуждение (купля-продажа) программы ЭВМ, базы данных – это процедура передачи исключительных прав на на программный комплекс, компьютерную программу, базу данных от правообладателя к приобретателю (покупателю), которая осуществляется путем заключения и регистрации договора отчуждения (купли-продажи).
Предметом договора является не материальная вещь, а созданный интеллектуальным трудом человека продукт, записанный на материальный носитель. Материальный носитель, таким образом, выступает только «оболочкой» интеллектуального содержания (компьютерной программы, программного комплекса или базы данных).
Заключая договор отчуждения (купли-продажи), приобретатель становится собственником компьютерной программы/базы данных, а использование программы по своему усмотрению представляет собой триаду полномочий, возникающую у собственника: владение, пользование, распоряжение. Приобретатель может извлекать из программы/базы данных полезные свойства либо распорядиться судьбой программы/базы данных иначе: перепродать, заключить лицензионный договор (передать во временное пользование) и т.д.
Сторонами по договору выступают:
Правообладатель – лицо, обладающее исключительным правом на компьютерную программу/базу данных и желающее в полном объеме передать данные права другому лицу.
Приобретатель – лицо, получающее в соответствии с договором об отчуждении исключительное право на компьютерную программу/базу данных и имеющее в дальнейшем право пользования программой без ограничений, за исключением ограничений, предусмотренных законом.
Цели заключения договора отчуждения (купли-продажи)
Цели приобретателя
Основная цель приобретателя – получить доход от реализации программы/базы данных, который как можно существеннее превышает затраченные на покупку компьютерной программы/базы данных средства. Приобретатель проводит мониторинг рынка, составляет прогнозы объемов продаж программы на определенный срок и т.д. Из полученных выводов приобретателя формируется цена, которую он готов заплатить за компьютерную программу/базу данных. В данном случае программа/база данных представляет собой коммерческий проект
Цели правообладателя
Правообладатель, одновременно являющийся автором программы/базы данных, решая продать свое творение, имеет своей основной целью заработать хорошие деньги. Размер вознаграждения, выплачиваемого приобретателем правообладателю, зависит от целевого назначения программы, ее характеристик, сложности и т.д.
Основные требования к договору отчуждения (купли-продажи)
- Предмет договора (подобное описание компьютерной программы/базы данных, ее назначение и т.д.);
- Условия о размере вознаграждения (хотя условие о возмездности и не является обязательным, условие о размере вознаграждения является существенным условием и должно быть обязательно прописано в договоре);
- Прочие условия, по которым стороны должны были достигнуть соглашения, если одна из сторон или сразу обе сделали соответствующее заявление друг другу до заключения
Требования к форме договора и государственной регистрации
Договор заключается в письменной форме, каждая сторона должна иметь по экземпляру. В том случае, если условие о письменной форме не соблюдено, договор признается недействительным, то есть сторонам предстоит разобраться в суде, в какой части договор может быть исполнен и может ли он быть исполнен полностью.
Договор об отчуждении исключительного права на компьютерную программу/базу данных подлежит государственной регистрации в обязательном порядке, в соответствии с Правилами, установленными Постановлением Правительства за номером 1020 от 24/12/2008 года.
Существенные условия договора
Существенные условия договора - это такие условия, несоблюдение которых в обязательном порядке повлечет за собой недействительность сделки сразу же с момента ее совершения.
К существенным условиям договора отчуждения (купли-продажи) относятся:
