Называется первый абзац договора. Научная электронная библиотека. Договоры. Тактика ведения переговоров

Договор – это соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе в области коммерческих отношений. Договор -это двух- или многосторонняя сделка, заключенная в устной или простой письменной форме. Основным из этих требований является соблюдение принципа «свободы договора». Функции договора в предпринимательской деятельности сводятся к следующим:

Выражению общей воли товаропроизводителя и потребителя, которая обуславливает правильный учет спроса и предложения и служит гарантией сбыта продукции;

Закреплению отношений на основе принципа взаимной заинтересованности сторон;

Приданию отношениям формы обязательств и определению порядка и способа их выполнения;

Защите законных интересов участников договорных отношений в случае неисполнения обязательств их контрагентами.

Гражданско-правовой договор признается предпринимательским в том случае, когда используется субъектом предпринимательства в процессе осуществления деятельности, направленной на систематическое получение прибыли. Все гражданско-правовые договоры подразделяются на четыре группы: о передаче (продаже) имущества, о выполнении работ, об оказании услуг, о совместной деятельности. Структура договора включает описание следующих шести основных групп условий. 1. Вводная часть – номер, дата подписания, наименование сторон, указание лица, подписавшего договор, и основание, по которому он действует (устав, доверенность, свидетельство). 2. Предмет договора – описывается содержание, номенклатура, ассортимент и условия, на которых предмет договора (товар, имущество) передается в собственность другого лица как объект коммерческой сделки.3. Права и обязанности сторон: права и обязанности первой стороны по договору передать, поставить товар, выполнить работу или оказать услугу, а второй стороны осуществить оплату (товара, работы, услуги) по согласованной цене договора, выполнить сроки и соблюсти порядок исполнения обязательств. 4. Ответственность сторон при неисполнении обязательств (штрафы, неустойки); 5. Прочие условия: срок действия договора, форс-мажорные обстоятельства, условия расторжения договора, условия о конфиденциальности, разрешении споров, количество экземпляров и место хранения договоров;6. Реквизиты сторон – юридический адрес регистрации, фактический адрес нахождения, банковские реквизиты, подписи сторон.

Выделяют следующие основные виды договоров.

1. Договор купли-продажи – это соглашение, в соответствии с которым одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

2. Договор розничной купли-продажи – это договор, в соответствии с которым продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

3. Договор поставки – является разновидностью договора купли-продажи и предусматривает обязательство поставщика-продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность, передавать в определенный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

4. Договор мены – предусматривает передачу одной стороной в собственность другой стороне один товар в обмен на другой. К данному договору применяются правила договора о купле-продаже.

5. Договор подряда – соглашение между сторонами, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

6. Договор аренды (имущественного найма) – это договор, в соответствии с которым арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование

7. Договор финансовой аренды (лизинга) – соглашение, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для осуществления предпринимательской деятельности.

8. Договор займа – договор, согласно которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества.

9. Кредитный договор – соглашение, в соответствии с которым банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуются предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, определенных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить (погасить) кредит и уплатить проценты за пользование им.

10. Договор поручения – это договор, согласно которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (заключение договора о купле-продаже товара, ценных бумаг и т. п.).

11. Договор комиссии – это договор, в соответствии с которым одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, достаточно определенно выражающее намерение направившего его лица заключить договор с адресатом и содержащее все существенные условия договора.

Акцепт – ответ лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии или совершение данным лицом действий, направленных на выполнение условий договора.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1. преамбулу (вводную часть);
2. предмет договора;
3. дополнительные условия договора;
4. прочие условия договора.

Преамбула (вводная часть)
Данная часть договора включает:
а) наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.). Точное название договора помогает понять, какие правоотношения он определяет. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания.
При отсутствии названия договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу;
б) дату подписания договора (число, месяц и год подписания).
С этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия;
в) место подписания договора (город или населенный пункт). Указание места совершения сделки - не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются: правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку; форма сделки и обязательства, возникшие из сделки;
г) полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.);
д) должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания их полномочий на подписание договора.
Предмет договора
Данная часть договора содержит существенные условия:
а) предмет договора, т.е. то, о чем конкретно договариваются стороны;
б) обязанности и права одной стороны по договору;
в) обязанности и права второй стороны по договору;
г) цена договора, порядок расчетов и др.;
д) срок выполнения сторонами своих обязательств. Содержание этих условий зависит от вида договора и конкретной ситуации его заключения
Дополнительные условия договора
Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но именно они существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон:
а) срок действия договора необходимо указать, даже если названы сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту;
б) ответственность сторон обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае
185

нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.
При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните: если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной, и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой;
в) способы обеспечения обязательств. Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток.
Кроме этого, могут быть предусмотрены и другие способы в соответствии с законом или договором;
г) основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке;
д) условия о конфиденциальности информации по договору;
е) порядок разрешения споров между сторонами по договору. Споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством РФ в арбитражном суде.
Однако стороны могут предусмотреть разбирательство споров в третейском суде, создаваемом как самими сторонами, так и в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда;
ж) особенности перемены лиц по договору. В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника.
Прочие условия договора
Эти условия могут включать следующие вопросы:
а) законодательство какого государства применяют стороны (это особенно важно для внешнеторговых контрактов);
б) особенности согласований связи между сторонами. Здесь для каждой стороны указываются лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора;
в) результат преддоговорной работы и ее последствия после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу;
г) реквизиты сторон:

• почтовые реквизиты;
• местонахождение (адрес) предприятия;
• банковские реквизиты сторон (номера расчетных счетов, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
• отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, контейнеров, мелких отправок).

Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки;
д) количество экземпляров договора (на усмотрение сторон);
е) подписи сторон.

Преддоговорные вопросы (при намерении заключить договор):

1. й блок вопросов

1. Какие цели необходимо достичь при его реализации.
2. Уточняются ли наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.
3. Предусматриваются ли главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составляется ли примерная поэтапная схема работы и продумывается ли, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, определить возможность риска.

1. й блок вопросов

1. Кем разрабатывается проект предстоящего договора?
Примечание (рекомендации):
Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной стороне, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.
Если договор составляется партнером, не исключено, что в нем должным образом не будут учтены ваши интересы, и их придется подгонять под “чужой” договор. В результате ваша инициатива может быть упущена.
При составлении договора реально избежать многих неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента. По его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

1. й блок вопросов

1. Достаточно ли фирма-клиент получает информации о другой стороне договора? Примечание (рекомендации):
Если предложение о заключении договора поступает от неизвестного партнера, необходимо как можно больше получить о нем информации.
За рубежом предприниматели крайне осторожно относятся к предложениям новых партнеров, несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и фирмы, специализирующиеся на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах, готовые по запросу дать: подробную информацию о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т. д.), о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей; оценку деловой репутации потенциальных партнеров, сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, а также сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и т.д.
Необходимо также убедиться в том, что организация, с которой вы собираетесь работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является учредителями фирмы, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он. Более того, поинтересуйтесь, имеет ли организация свой офис и где он располагается (не ограничивайте свой интерес к фирме только юридическим адресом). Не лишним будет, если вы узнаете, в каком банке организация обслуживается (подробнее см. Шевчук Д.А. Банковские операции. - М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007), каковы ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о фирме-партнере и ее руководителях как можно больше информации.

1. й блок вопросов

1. Уточняются ли юридические права и полномочия на подписание договора?
Примечание (рекомендации):
При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа.
Подписание договора представителем без соответствующих полномочий может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.
Нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего следует корректно попросить его представить соответствующие документы.
Если представителем контрагента выступает директор предприятия, действующий без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий), либо поинтересоваться протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее.
В последнее время часто на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют их только с согласия Правления, Совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе “Компетенция директора”, может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 100 тыс. рублей только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.
Если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то документ вообще недействителен), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

1. й блок вопросов

1. Допускаются ли при работе по формулированию условий договора двусмысленности и нечеткости фраз (формулировок)?
Примечание (рекомендации):
Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз.
В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.
Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. К примеру, предназначенный для водных перевозок торговый термин “инкотермс-90” используется для обозначения перевозок сухопутным (железнодорожным, автомобильным) транспортом или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, когда товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

1. й блок вопросов

1. Учитываются ли последствия той или иной формулировки условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс-мажорных оговорок”)?
Примечание (рекомендации):
При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс-мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.
При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

1. й блок вопросов

1. Участвуют ли при составлении договора компетентные специалисты?

Примечание (рекомендации):
Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д.
Любой договор - это правовой документ, и его нельзя составлять без участия компетентных специалистов, которые до подписания контракта могут разъяснить правовые последствия тех или иных условий, предложить новые варианты конкретного пункта и т.д. Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

1. й блок вопросов

1. Какие договоры (краткие или подробные многостраничные) применяются?

Примечание (рекомендации):
Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в сомнительных сборниках и рекомендациях.
Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные, очень подробные договора, предусматривающие значительное число дополнительных условий.
Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к
189

сожалению, часто забывают, и это приводит к нанесению ущерба.
В то же время многостраничные и подробные договора, к сожалению, также имеют недостатки. Наиболее типичные из них заключаются в следующем:

• во-первых, нередко такие договора составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования;
• во-вторых, договора примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются;
• в-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой - приводит к отягощению контракта большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить вас и ваш бизнес, не существует. Договор - это акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

В процессе осуществления предпринимательской деятельности, предприниматель испытывает наибольшее затруднение в разработке и оформлении гражданско-правовых договоров. Поэтому существует необходимость более подробно остановиться на понятии договор, а так же на требованиях действующего законодательства к порядку заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора.

Общую схему типологии предпринимательских договоров можно представить следующим образом:

Предпринимательский договор
Возмездный (характерная черта - плата)			Безвозмездный
			До голо р дарения
			Договор безвозмездного пользования имуществом
Двусторонний			Многосторонний
Реальный			Консенсуальный
		к-
Основной	с-3	Г-.	Про два рмтвльны й
	¦J.
Договор в пользу его участников		*¦-	Договор в пользу третьих л иц
	"¦1.	1" -
Свободный			Обязательны н (в т.ч. публичный)
Договор в заміла согласованны н			Договор присоединения
	¦ч. Г

Положения главы 27 Гражданского кодекса РФ определяют понятие и условия договора.
Понятие договора определено в статье 420. Так, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Статья 421 гласит, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
В соответствии с требованиями статьи 422, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Договор может быть возмездный и безвозмездный (Статья 423). Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
Статья 425 содержит правовые нормы о действии договора. Так, Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.
Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Глава 28 Гражданского кодекса РФ определяет порядок заключения договора.
Основные положения о заключении договора отражены в статье 432. Положения указанной статьи определяют следующее:
Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из

сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Основные положения об изменении и расторжении договора отражены в главе 29 Гражданского кодекса РФ.
В соответствии с положениями статьи 450, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;
2. в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Кодексом РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Порядок изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств определен статьей 451, в соответствии с которой:

1. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

1. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2. изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3. исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4. из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

1. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных

ими в связи с исполнением этого договора.

1. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В соответствии со статьей 452 о порядке изменения и расторжения договора, соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Виды и структура договоров

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

Договор, соглашение, контракт - юридическое соглашение между двумя или более сторонами, заключенное в соответствии с положениями закона, согласно которому одна сторона или несколько сторон получают право на совершение некоторых действий или запрещение третьим лицам совершать какие-либо действия. Соглашение является результатом предложения и принятия его, однако для того, чтобы это соглашение приобрело юридическую силу, необходимо, чтобы оно удовлетворяло ряд других требований.

Должно подразумеваться возмещение (если контракт не оформлен в виде скре­пленного подписями и печатями документа) - стороны должны выразить намерение вступить в юридические отношения; стороны должны быть дееспособными для заключения контракта (т. е. они должны располагать полномочиями принимать на себя юридическую ответственность, быть совершеннолетними, психически здоровыми и в момент заключения контракта трезвыми); соглашение должно отвечать всем формальным правовым требованиям; соглашение должно быть законным (незаконный контракт); соглашение не должно содержать пунктов, из-за которых оно может быть признано недействительным на основании каких-либо положений общего права или законодательного права либо каких-нибудь внутренних изъянов.

В целом не существует каких-либо особых формальностей для того, чтобы заключить контракт, имеющий юридическую силу. Договор может быть устным, письменным или отчасти устным и отчасти письменным и даже может быть под­разумеваемым, исходя из поведения. Однако некоторые договоры признаются действительными только тогда, когда они оформлены в виде скрепленного печатями и подписями документа или в письменном виде (например, соглашение о покупке в рассрочку), переводные векселя, простые векселя, договоры о продаже земли. Некоторые договоры, действительные сами по себе, могут приобрести юридическую силу, только если они имеют подтверждение свидетелей, сделанное в письменной форме.

Строительный подряд, подрядный договор - договор, по которому одна сторона, подрядчик, обязуется выполнить по заданию другой стороны, заказчика, определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку товара, вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. При просрочке передачи или приемки результата работы риски несет сторона, допустившая просрочку.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы или промежуточные сроки. В договоре подряда указываются цена, стоимость подлежащей выполнению работы или способы ее определения. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой затрат, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится неотъемлемой частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии с законом.

В Приложении 12-1 приведена типовая форма договора подряда.

Договор является неотъемлемой частью торгов, его результатом. Структурно договор может быть условно разделен на четыре части (13):

1. Преамбула (или вводная часть).

2. Предмет договора.

3. Дополнительные условия договора.

4. Прочие условия договора.

В таблице 12.4.1 приведена структура типового договора.

Договора и контракты формируются на контрактной фазе проекта, когда проводится заключение контрактов на проектирование, закупки и поставки ресурсов и услуг, подрядные работы и прочее. После стадии технико-экономического обоснования производится составление квалификационных требований, являющихся основой для подготовки контрактов и проведения рабочего проектирования.

Отбор потенциальных исполнителей, поставщиков проекта производится, как правило, на основе выбора из нескольких претендентов, которые приглашаются для переговоров (торгов). Переговоры ведет группа экспертов, при этом каждый эксперт оценивает претендента самостоятельно по следующим критериям: архитектурные и функциональные достоинства представленных предпроектных проработок, стоимостные показатели по будущей стройке, реальные архитектурные (инженерные) возможности фирмы, надежность фирмы как партнера по ранее осуществленным проектам, финансовое положение.

На основании результатов торгов оформляется контракт с выбранной проектной организацией. Выбор и оформление отношений с подрядными организациями и фирмами - последний этап контрактной фазы проекта. Одновременно с заключением контракта с проектной фирмой аналогичные мероприятия осуществляются

Таблица 12.4.1. Структура типового договора

Раздел	Содержание раздела
1. Преамбула (вводная часть)	1. наименование договора 2. дата подписания договора (число, месяц и год подписания); 3. место подписания договора (город или населенный пункт); 4. полное фирменное наименование контрагента; 5. должности, фамилии, имена и отчества лиц, заключающих договор
2. Предмет договора	1. предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны; 2. обязанности сторон по договору; 3. цена договора, порядок расчетов и т. д.; 4. сроки выполнения сторонами своих обязательств.
3. Дополнитель-ные условия договора	1. срок действия договора; 2. ответственность сторон; 3. способы обеспечения обязательств; 4. основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке; 5. условия конфиденциальности информации; 6. порядок разрешения споров между сторонами; 7. особенности перемены лиц по договору
	1. законодательство, регулирующее отношения сторон; 2. особенности согласований между сторонами: · лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора; · сроки связи между сторонами; · способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных; 3. судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора; 4. реквизиты сторон: · почтовые реквизиты; · местонахождение (адрес) предприятия; · банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ); · отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок) 5. количество экземпляров договора; 6. подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия)

по привлечению подрядных строительных фирм, а также фирм - поставщиков оборудования и материалов.

ВИДЫ ДОГОВОРОВ

Существует большое количество классификаций контрактов по самым разнообразным признакам, однако среди них можно выделить наиболее важные:

1. способы установления цены контракта;

2. характер взаимоотношений участников проекта и разделение ответственности между ними. По способу установления цены контракты делятся на:

1. контракты с твердой ценой. Такой контракт является соглашением, при котором контрактор обязуется осуществлять поставку материалов, проведение работ и оказание услуг за определенную цену, которая не может быть изменена в случае изменения затрат. Большая доля риска при заключении контракта этого типа ложится на подрядчика, поскольку любые отклонения от указанных в контракте условий влияют на его затраты, но и возможность получения прибыли наиболее высока;

2. контракты с возмещением издержек, которые предполагают возмещение подрядчику части затрат, связанных с выполнением проекта. Возмещение может производиться не по всем затратам, а только по тем из них, которые положениями контракта отнесены к возмещаемым.

Различают следующие основные виды контрактов с возмещением издержек, каждый из которых характеризуется различной степенью риска:

1. фиксированный ценовой контракт;

2. контракт с фиксированной ценой,

3. контракт с фиксированной суммой и условием стимуляции;

4. контракт с фиксированной суммой и стимулирующей оплатой;

5. контракт с фиксированной ценой и возможностью пересмотра цены в некотором диапазоне;

6. контракт с наценкой;

7. контракт с оплатой затрат плюс фиксированное вознаграждение;

8. контракт с оплатой издержек плюс поощрительное вознаграждение;

9. контракт с оплатой затрат плюс процент от затрат.

В зависимости от характера взаимоотношений участников проекта и распределения ответственности между ними различают следующие типы контрактов:

а) традиционные, представляющие собой соглашение между заказчиком и генеральным подрядчиком о строительстве объекта по законченному проекту; проектно-строительные, предусматривающие ответственность подрядчика за проектирование и строительство; управленческо-строительные, связанные с участием менеджера проекта или управляющего проектом, которые берут на себя главные функции управления совмещенными во времени стадиями проектирования и строительства, оставляя заказчику основную обязанность - искать на основе торга подрядчиков и заключать с ними контракты;

б) контракт на строительство «под ключ» с полной ответственностью генподрядчика за ввод объекта в эксплуатацию.

Рассмотрим кратко особенности каждого типа контракта.

Контракт с наценкой. Тип контракта, когда заказчик соглашается на увеличение стоимости проекта в обмен на право иметь большую возможность контролировать проект и даже участвовать в управлении им. В таких контрактах оплата услуг подрядчика либо фиксированная, либо исчисляется в определенных процентах от стоимости всего проекта.

Контракт с оплатой затрат плюс фиксированное вознаграждение. Контракт, обеспечивающий подрядчику/поставщику возмещение допустимых затрат, а также фиксированное вознаграждение.

Контракт с оплатой издержек плюс поощрительное вознаграждение. Контракт, обеспечивающий возмещение затрат в зависимости от базовых характеристик товаров, работ, услуг, а также заранее определенное вознаграждение за превышение таких характеристик.

Контракт с оплатой затрат плюс процент от затрат. Контракт, обеспечивающий возмещение допустимых затрат в связи с предоставленными услугами плюс согласованный процент от затрат в качестве прибыли.

Фиксированный ценовой контракт. Контракт на единовременную общую сумму, при этом подрядчик/поставщик обязывается поставлять продукцию или оказывать услуги по фиксированной цене.

Контракт с фиксированной ценой. Контракт с твердой ценой, когда поставщик соглашается предоставить товары и услуги по фиксированной цене.

Контракт с фиксированной суммой и условием стимуляции. Тип контракта с фиксированной суммой с условием изменения прибыли и установления итоговой стоимости контракта по формуле, основанной на отношении полной итоговой договорной суммы и полной целевой суммы.

Контракт с фиксированной суммой и стимулирующей оплатой. Тип контракта, по которому покупатель выплачивает продавцу установленную сумму (оговоренную в контракте), а продавец может получить дополнительную сумму, если удовлетворит определенным критериям по производительности. Обеспечивает поставщику твердую цену за установленное качество поставок плюс заранее согласованное поощрительное вознаграждение за более высокое качество.

Договор (контракт) подряда с генеральным подрядчиком, контракт на строительство «под ключ». Контракты с полной ответственностью генерального подрядчика за ввод объекта в эксплуатацию. Такой контракт может выступать в форме проектно-строительного контракта. Эти контракты выполняют в основном наиболее известные промышленные, строительные, проектно-строительные фирмы и корпорации. Они берут ни себя всю полноту ответственности перед заказчиком за разработку и реализацию проекта. Недостатком этого типа контрактов является то, что заказчик не может активно влиять на ход реализации проекта, полностью полагаясь во всех вопросах на фирму. Вместе с тем следует подчеркнуть, что этот тип контрактов обладает несомненным достоинством для проектов, требующих ис­ключительно высокой степени, четкости взаимодействия и контроля всех исполнителей и позволяет: совместить отдельные фазы реализации проекта; вводить объекты отдельными технологическими линиями (пусковыми комплексами); осуществ­лять контроль за ходом реализации проекта и вносить в него существенные изменения; сократить продолжительность инвестиционного цикла. Контракты «под ключ» могут заключаться по принципу «фактические затраты плюс процент от прибыли», однако возможны и другие варианты, например, твердая цена. Этот контракт предусматривает фиксированный срок строительства при заданном качестве. Помимо основных обязательств, в контракте могут содержаться дополнительные требования, такие, как техническая помощь на период освоения объекта, содействие в подготовке специалистов и так далее. Координация деятельности при этом виде контракта, как правило, осуществляется проектно-строительной фирмой и руководителем проекта (проект-менеджером). Используется принцип совмещения проектирования и строительства.

Super User Практика заключения хозяйственных договоров 19 октября 2017

Оформление договорных отношений путем составления и подписания одного документа (листа договора). Структура договора.

Ст. 434 ГК РФ определяет, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами (а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору).

В соответствии со ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме совершается путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом управомоченными на совершение сделки.

По мнению юристов-практиков составление единого документа под названием «договор» является самым оптимальным вариантом в выборе конкретного способа заключения договора. Именно в едином документе под заголовком «договор», «контракт», «соглашение» стороны могут определить все существенные условия и аспекты предстоящей коммерческой операции. Большим достоинством данного способа называется и тот момент, что при его наличии, спора о самом факте заключения договора практически не возникает.

Важные моменты заключения договора:

1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.
2. Необходимо рассмотреть возможность риска и оценить его величину.
3. Проект договора желательно разработать самой заинтересованной организацией , а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля, что позволит предотвратить включение в договор нежелательных условий.
4. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз . Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки (так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин "СИФ" при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта), что может привести к трудностям при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя).
5. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых "форс-мажорных оговорок"), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.
6. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо проверить надежность контрагента .
   Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.
7. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа (необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы). Следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены. В том случае, если представитель действует по , следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.
8. Надо учитывать, что универсальной формы договора не существует . Договор - акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Структура договора

Составленный единый документ должен иметь определенную структуру и обладать необходимыми реквизитами.

Структура договора может быть весьма примитивной (пункты 1, 2, 3, 4, 5…), а может быть весьма сложной (разделы, поделенные на параграфы, разбитые на статьи с пунктами и подпунктами). Можно при определении структуры руководствоваться Приложением к письму Роскомторга от 09.11.95 №1-1492/32-21.

Возможная базовая (универсальная) структура договора:

1. Название.
2. Преамбула.
3. Предмет договора.
4. Права и обязанности сторон.
5. Цены и порядок расчетов.
6. Ответственность сторон.
7. Срок действия договора.
8. Прочие условия.
9. Реквизиты и подписи сторон.

Альтернативный вариант структуры договора

Преамбула (или вводная часть) договора

• Наименование договора (договор купли - продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.).
• Дата подписания договора.
• Место подписания договора (город или населенный пункт).
• Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ("Заказчик", "Покупатель", "Арендатор" и пр.).
• Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

Предмет договора

• Предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны.

Права и обязанности сторон

• Обязанности и права стороны по договору.
• Обязанности и права второй стороны по договору.
• Ответственность сторон. Она обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки , штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий. При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной . Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).
• Способы обеспечения обязательств (гл. 23 ГК РФ - ст. 329 ГК РФ: неустойка, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия , задаток. Кроме этого, могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором).
• Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ).
• Условия о конфиденциальности информации по договору.
• Порядок разрешения споров между сторонами по договору.
• Особенности перемены лиц по договору. В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника (ст. 388 ГК РФ).
• Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
• Особенности согласований связи между сторонами. Здесь для каждой стороны указываются:

1. 1. 1. лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора (с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей);
      2. сроки связи между сторонами (например: "... каждый вторник с ______ ч.");
      3. способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.

Прочие условия договора

Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

Структура договора - его внутреннее содержание, которое состоит из:

Непосредственно предмета договора;

Его качества;

Сроков и даты поставки;

Условий поставки товара;

Его цены;

Расчетов;

Транспортных условий сделки;

Приемки товара по количеству и качеству;

Освобождения от обязательств или прекращения договора;

Страхования;

Вступления контракта в силу;

Переуступки контракта;

Порядка урегулирования споров.

Действующим законодательством на сегодняшний день не предусмотрено закрепления структурного построения договора, в связи с чем существуют просто варианты таких договоров (поставки, аренды, подряда, купли-продажи), в которых предусмотрены следующие разделы:

1. Реквизиты.

1. Преамбула (вводная часть).

2. Непосредственно предмет самого договора.

3. Срок поставки товара, сдачи работ, передачи товара.

4. Условия поставки товаров с указанием обязанностей продавца и покупателя (арендатора и арендодателя, подрядчика и заказчика).

5. Цена, арендная плата или стоимость подрядных работ.

6. Порядок расчетов.

7. Особые условия.

8. Порядок расторжения договора.

9. Форс-мажор (стихийные бедствия, пожар, военные действия).

10. Ответственность сторон.

11. Заключительные положения.

1. Реквизиты договора. Согласно устоявшейся практике и обычаям делового оборота составление любого договора начинается с его названия, т.е., как говорят правоведы, с указания вида или «разновидности» договора. Например, такие как «Договор купли-продажи товаров», «Договор поставки горюче-смазочных материалов», «Договор подряда», «Договор мены», «Договор аренды» и др. Вслед за наименованием договора следует его номер, дата и место подписания.

Все вышеуказанные реквизиты договора хотя и традиционны для существующей практики, однако они несут в себе правовую и смысловую нагрузку как формально-юридическую необходимость. Так, наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование (ст. 431 ГК РФ), особенно если в дальнейшем предстоит рассмотрение в арбитражном суде правоотношения, вытекающего из договора.

Далее за названием следует номер контракта. Присвоение ему конкретного номера является также индивидуализацией договора. Затем в его тексте фиксируется дата и место подписания. Отсутствие того и другого реквизита - грубейшая ошибка сторон договорного обязательства, так как точное определение момента его заключения связано с окончанием срока действия договора, а значит, и всех тех юридических последствий, которые с ним связаны.

Редко, но бывает, когда стороны сделки подписывают договор в разное время. В этом случае он считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Иногда стороны договорного обязательства не фиксируют в его тексте срок вступления договора в силу. Если последнее не явствует и из самого существа договора, то тогда дата заключения контракта имеет решающее значение, поскольку она может являться моментом вступления договора в силу.

Место подписания договора тоже имеет большое юридическое значение. Так, по гражданскому законодательству местом совершения сделки определяются:

● правоспособность и дееспособность лиц, совершивших сделку (ст. 17, 21 и 49 ГК РФ);

● форма сделки (ст. 8, 153 и 158 ГК РФ);

● применение законов и норм других государств.

Например, при заключении контракта с иностранным партнером в случае отсутствия в самом тексте прямого указания о применении законов определенной страны как контрагента договора именно по месту подписания и определяется выбор применяемого сделкой права.

2. Преамбула (вводная часть). Здесь определяются субъекты, управомоченные заключить договор, указывается полное фирменное наименование контрагентов, под которым они внесены в единый реестр государственной регистрации, т.е. юридический статус сторон. Затем даются их условные сокращенные наименования, под которыми они будут фигурировать в тексте договорного обязательства, например «Продавец» и «Покупатель», «Поставщик» и «Получатель», «Арендодатель» и «Арендатор» и т.д. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем уже не приводить полное или сокращенное название контрагентов.

В преамбуле подробно указываются наименования должностей лиц, подписывающих договор, а также их фамилии, имена, отчества. Помимо этого, в вводной части любого контракта обязательно надлежит указать наименование документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на подписание договора. Такими документами могут являться устав, положение, договор, доверенность и т.п. Следует знать, что правом на заключение договоров без доверенности на основании устава наделены руководители обществ, предприятий и организаций.

Всякие другие лица - заместитель руководителя, главный инженер, вице-президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств - должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. В доверенности должны быть только подпись руководителя и печать фирмы, а для государственных и муниципальных предприятий - еще и подпись главного бухгалтера. Кроме того, указываются дата и год выдачи, срок, на который выдана доверенность, и объем полномочий липа, заключающего сделку. (Что касается доверенности от имени граждан, то она должна быть оформлена согласно Федеральному закону от 12 августа 1996 г. № 111 - ФЗ «О внесении дополнения в пункт I статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации».)

В преамбуле договора необходимо также записать номер, серию и дату выдачи лицензии о праве контрагента на занятие тем или иным видом коммерческой деятельности.

3. Предмет договора. В понятие «предмет договора» входят такие понятия, как: - количество товара, когда стороны оговаривают единицу измерения и порядок его установления. К примеру, если единицей измерения в договоре будет служить вес, то необходимо в тексте указать нетто (вес, товара без тары) и брутто (вес товара с тарой или упаковкой) и т.п. Следует заметить, что при определении количества товара могут быть использованы такие нестандартные единицы, как мешок, пачка или коробка. Чтобы не было никаких неточностей, следует уточнить вес мешка, пачки или коробки. Есть такие сделки, когда количество товара с точностью установить невозможно (товары, которые поставляются насыпью или навалом). Поэтому при поставке такого рода продукции делается оговорка «около», которая ставится перед цифрой, определяющей количество товара. Здесь важно, что при заключении такого рода контрактов стороны делают оговорку о том, какая из сторон вправе пользоваться допустимым отступлением от установленной цифры;

● качество товара, представляющего собой совокупность свойств, позволяющих делать его пригодным для использования по прямому назначению. Именно качество товара напрямую зависит от ответственности продавца, т.к. в соответствии со ст. 476 ГК РФ продавец несет абсолютную ответственность за все недостатки товара, если только будет доказано, что они возникли до передачи товара или хотя бы позднее, но по причинам, уже существующим к моменту его передачи. Кроме того, продавец несет повышенную ответственность в отношении товара, на который им предоставлена гарантия качества. От ответственности продавца в соответствии с законодательством не освобождает и то, что он не мог предвидеть и предотвратить причины недостатков товаров;

● в договоре также необходимо указывать и документы по сертификации, такие как сертификат соответствия, гигиенический сертификат, качественное удостоверение или же протокол испытания, т. к. при их отсутствии покупатель в соответствии с Законом о защите прав потребителей по своему усмотрению может потребовать от продавца:

● безвозмездного устранения недостатков вещи,

● возмещения расходов покупателя на устранение недостатков вещи,

● соразмерного уменьшения покупной цены.

В случаях, когда покупателем были обнаружены неустранимые недостатки, он имеет право:

● отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы;

● потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, который бы соответствовал договору.

Под комплектностью товара понимают совокупность деталей, узлов, отдельных составляющих товар частей (комплектующих изделий), которые образуют вместе единое целое, используемое по общему назначению. Комплектность товара, как правило, в первую очередь устанавливается ГОСТами, ТУ и др. условиями, но может вытекать и из договора.

Комплект товара - это согласованный сторонами набор отдельных товаров, не обусловленный единством их применения. Передача товаров в комплекте, в отличии от «комплектности товаров», является только договорным условием. В случае передачи продавцом некомплектного товара покупателю, все невыгодные последствия ложатся на продавца (ст. 480 ГК РФ).

4. Сроки исполнения . Сроки исполнения должны быть согласованы сторонами. Непосредственно сроком исполнения обязательства должна быть признана дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки конкретному покупателю, или же дата приемо-сдаточного документа. В соответствии с действующим законодательством сроки подразделяют на следующие:

● императивные, которые являются общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению любой из сторон;

● диспозитивные, установленные самим законодательством, однако их можно изменить по соглашению сторон;

● определенные, такие сроки точные, в них указано конкретное событие или какой-то момент;

● неопределенные, в которых делаются приблизительно такие ссылки на разумный срок, своевременно или заблаговременно.

Закон предъявляет серьезные требования к поставке товара в срок. Систематическая просрочка поставщиком товара сверх предусмотренных в договоре сроков является значительным нарушением договора и может повлечь за собой односторонний отказ покупателя от исполнения договора. В соответствии со ст. 508 ГК РФ товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров подлежащих поставке в следующем периоде.

В случае, когда покупатель не производит в установленный по договору срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

5. Цена. В соответствии со ст. 485 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Естественно, что цена является существенным условием договора купли-продажи, она согласуется сторонами и устанавливается:

За определенную весовую единицу товара в зависимости от колебаний содержания в грузе (товаре) посторонних примесей и влажности;

За определенную количественную характеристику товара (вес, площадь или длина);

За определенные штуки (сотни, дюжины и т.п.).

В случае поставки различных товаров цена устанавливается за единицу товаров каждого вида или сорта. Когда в основе цены будет весовая единица, то следует в первую очередь определить характер веса (брутто-нетто и т.п.) или же оговорить, входит ли в цену стоимость тары и упаковки. Если же в договоре характер веса не был указан, то цену определяют по весу нетто.

Предусмотрены следующие виды договорных цен:

Твердая цена, которая выражена в договоре конкретной денежной суммой и не подлежит дальнейшему изменению. Необходимо заметить, что в условиях рыночной экономики и роста инфляции данный вид цены применяется только при полной 100 %-й предоплате или же при частичной, 50 %-й предоплате товаров;

Скользящая цена (с последующей фиксацией в договоре), изменяющаяся в период исполнения договора по согласованию сторон.

6. Порядок расчетов. В соответствии с требованиями ст. 863 ГК РФ при расчетах платежа поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в том или ином банке. Платежными поручениями производят расчеты в случае предоплаты или же при согласовании с различными кредиторами. Ст. 864 ГК РФ на этот счет устанавливает, что платежные поручения принимаются банками при наличии средств на счетах плательщиков, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком.

Следует заметить, что платежные поручения должны предоставляться в банк на определенном бланке и срок их действия составляет 10 дней со дня выписки, в них не допустимы никакие исправления. Гарантией фактического перечисления денежных средств является банковская печать на одном экземпляре платежного поручения.

Согласно действующему законодательству в Российской Федерации предусмотрены следующие виды платежей:

Срочные - это авансовые платежи, а также платежи после отгрузки, которые имеют место при крупных сделках;

Досрочные;

Отсроченные - применяются в договорных обязательствах без ущерба финансовым интересам сторон.

Следует заметить, что форма расчетов зависит от ряда различных обстоятельств, таких как местонахождение одного из партнеров или финансового рейтинга банка, а также его стабильности.

7. Дополнительные условия. Действующим законодательством предусмотрены также и дополнительные условия договора, которые указывают на порядок приемки товаров по их качеству и количеству, а также особые свойства продаваемого товара. Примером дополнительных условий договора может служить диспозиция ст. 511, п. 1ГК РФ, гласящая о том, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Это означает, что восполнение недопоставки товаров за пределами срока действия договора возможно только при наличии дополнительного условия в самом тексте договора.

В некоторых случаях поставщик обязан передать покупателю товар в таре или упаковке, кроме того товара, который по своему характеру в них не нуждается. Все это должно быть внесено в текст договора, а точнее, в текст договора следует внести пункт о конкретной ответственности поставщика за поставку товара без тары или упаковки либо в ненадлежащей таре или упаковке. Конкретная ответственность будет выражена в договоре в виде штрафа, пени или неустойки с возмещением причиненных убытков в соответствии с действующим законодательством.

Ст. 517 ГК РФ предусматривает еще и обязанность покупателя по договору поставки возвратить многооборотную тару и средства пакетирования, если иное не предусмотрено договором поставки. Что же касается прочей тары, а также упаковки товаров, то они должны быть возвращены в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством.

8. Расторжение и изменение договора. По действующему законодательству изменение и расторжение договора может быть осуществлено только по соглашению сторон или же по решению суда. Так, в соответствии со ст. 452, п. 2 ГК РФ требование об изменении и расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом, либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

Следует заметить, что стороны в договоре могут установить другой порядок его изменения или расторжения, но это должно быть соответствующим образом отражено в тексте самого договора. Что касается одностороннего отказа, то он возможен тогда, когда это:

Предусмотрено законом;

Предусмотрено договором.

9. Форс-мажор . Форс-мажор представляет собой такую непреодолимую силу, которая становится основанием освобождения от ответственности стороны, причинившей убытки потерпевшему кредитору. К числу таких обстоятельств можно отнести:

Различного рода стихийные бедствия (штормы, ураганы,

Землетрясения, наводнения, снежные заносы);

Общественные явления, такие как военные действия, забастовки, соответствующие распоряжения государственных органов власти на совершении ряда действий, предусмотренных конкретным договором.

Характерными особенностями форс-мажорных обстоятельств являются их чрезвычайность и непреодолимость. Но здесь следует обратить внимание на то, что непреодолимая сила может являться основанием для освобождения от ответственности только в том случае, если она будет находиться в причинной связи между поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

10. Ответственность сторон. Как было замечено ранее, при нарушении договорных обязательств появляются основания ответственности в отношении нарушителя этих обязательств, которая существует в виде возмещения причиненных убытков, уплаты неустойки, а также штрафов или пени. Именно ответственность со стороны виновного является гарантией стабильности правоотношений.

В соответствии с требованиями ст. 401, ч. 1 ГК РФ основанием ответственности за нарушение обязательств является вина в форме умысла или неосторожности, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания. Ответственности сторон действующее законодательство придает огромное значение, об этом говорит п. 4 указанной статьи ГК РФ, гласящий о том, что всякое заранее заключенное соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

Ответственность виновного лица-стороны договора наступает за упущенную выгоду, размер возмещения убытков по которой напрямую зависит от цены, положенной в основу бухгалтерского расчета при определении прямых и косвенных убытков. Следует заметить, что требования о взыскании упущенной выгоды всегда должны быть соответствующим образом обоснованы и документально подтверждены.

11. Договорная ответственность сторон. Это любая ответственность сторон, не противоречащая закону или иным законодательным актам. Иначе говоря, контрагенты договора могут предусмотреть любую ответственность: возмещение прямых и (или) косвенных убытков, пеню за просрочку в выполнении взаимных обязательств, штраф в определенном размере от суммы договора при отказе от выполнения или невыполнении условий контракта и т.д. Главным условием здесь будет одно: ответственность сторон должна соответствовать закону, т.е. не противоречить ему.

При составлении данного раздела договора, на наш взгляд, необходимо помнить следующие основные нормы Гражданского Кодекса как правила:

● о равноправии участников гражданского оборота, независимо от организационно-правового статуса юридического лица. Это означает, что ответственность сторон договора должна быть эквивалентной, т.е. равновеликой (ст. 1 ГК РФ);

● в том случае, если неустойка или штрафы будут явно несоразмерны последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ);

● должник отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ),

● в случае наличия в договоре явно односторонней ответственности, скажем, только в пользу кредитора, такая ответственность именуется на языке юристов-практиков «беспредельной», т.е. на крайне невыгодных для одного из контрагентов контракта условиях (кабальная сделка), она может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего (ст. 179 ГК РФ), с применением двухсторонней реституции (ст. 169 ГК РФ);

● применение повышенной, несоразмерной и несуразно высокой ответственности одного контрагента, при полном отсутствии ответственности другого контрагента за нарушение обязательств является не чем иным, как злоупотреблением правом с намерением причинить вред другому лицу (п. 1 ст. 10 ГК РФ), что может быть квалифицированно как мнимая сделка (ст. 170 ГК РФ), совершенная лишь для вида, только лишь с целью «вырвать» деньги или товар с партнера. Такая сделка может быть признана судом ничтожной (ст.ст. 168-170 ГК РФ);

● уплата неустойки и убытков при ненадлежащем исполнении обязательств не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ);

● должник отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ).

Все указанные неблагоприятные последствия, перечисленные выше, не самоцель. Тем самым партнеры призываются составлять договор разумно, добросовестно, в т.ч. и в вопросах включения эквивалентной ответственности участников контракта. Это соответствует духу уважения партнера, не только как контрагента, но и как помощника, в достижении главной цели предпринимателя - извлечении прибыли.

12. Заключительные и переходные положения. В этом разделе договора стороны, согласно устоявшимся обычаям делового оборота, оговаривают последние условия контракта, которые ниже приводятся почти дословно:

● настоящий договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и действует, например, до 1 июля 2014 года;

● иногда участники договора указывают в его тексте и такой пункт: «если ни одна из сторон настоящего договора за месяц до окончания срока действия не потребовала его расторжения, то договор считается пролонгированным (т.е. продленным) на тот же срок», как правило, указанный текст используют в договорах найма, аренды, поставки, хранения, поручения и т.д.;

● истечение срока действия самого договора не означает прекращение всех обязательственных правоотношений по договору. Всё это действует до момента исполнения сторонами обязательств по поставке в полном объеме;

● данный договор составлен в 2 (двух) экземпляра, на 8 (восьми) листах каждый, по одному экземпляру для каждой стороны, причем, оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу;

● участники настоящего договора установили, что всякие исправления (подчистки, подтертости и т.п.) в самом его тексте являются недопустимыми.

Видимо, в договор можно добавить и пункт 5, примерно, следующего содержания: «Если один участник договора представляет текст договора с исправлениями, то такой договор не имеет юридической силы для другой стороны, третьих лиц и арбитражного суда».

Предлагаем вашему вниманию журналы, издающиеся в издательстве «Академия Естествознания»