Содержание договора ниокр. Договор на выполнение научно-исследовательских работ. Адреса, реквизиты и подписи Сторон

Договор на выполнение (НИОКР)

Введение

Гражданское право -- отрасль права, регулирующая имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Гражданское право, прежде всего, призвано регулировать имущественный оборот в рыночной экономике, поэтому равенство участников означает отсутствие подчинения одного субъекта другому, автономия воли -- возможность самостоятельно выбирать линию поведения без постороннего вмешательства, имущественная самостоятельность -- обладание материальными благами и свободное распоряжение ими. Предметом гражданского права являются, во-первых, имущественные отношения. Их объектом может быть не только материальный предмет (дом, автомобиль, магнитофон), но и другие блага, которые нельзя потрогать или увидеть (например, имущественные права аренды, преимущественной покупки, работы и услуги, информация). Их бестелесная форма не мешает им менять владельцев, обеспечивать исполнение обязательств, в общем быть объектом гражданских прав наравне со своими осязаемыми и видимыми "собратьями".

Термином "#M12291 841501998гражданское право#S" обозначают:

названную #M12291 841500355систему правовых#S норм (гражданское право в объективном смысле);

соответствующую ей совокупность #M12291 841502660нормативных актов#S (#M12291 841502007гражданское законодательство#S);

гражданско-правовую (цивилистическую) науку, или доктрину, т.е. учение о #M12291 841501998гражданском праве#S - систему знаний о гражданско-правовых явлениях;

учебную дисциплину - курс #M12291 841501998гражданского права#S, преподаваемый в юридических вузах.

Термин "#M12291 841501998гражданское право#S" ведет начало от #M12291 841501174римского "цивильного права#S" (jus civile), под которым понималось право исконных римских граждан (cives), жителей государства-города (civitas). Процесс #M12291 841501168рецепции#S (заимствования) #M12291 841501174римского частного права#S европейскими правопорядками привел к переносу этого понятия в современную юридическую терминологию (нем. - Zivilrecht, #M12291 841501777франц#S. - droit civil, англ. - civil law), где оно вместе с тем получило несколько иное содержание. Поэтому гражданское право, а чаще - науку гражданского права нередко по традиции называют цивилистикой. В известном смысле гражданское право действительно является "правом граждан", регулируя большинство их взаимоотношений имущественного, а также неимущественного характера.

1. Договор на выполнение научно - исследовательских, опытно - конструкторских и технологических работ (НИОКР).

Глава 38. ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО - ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ, ОПЫТНО - КОНСТРУКТОРСКИХ И ТЕХНОЛОГИЧЕСКИХ РАБОТ

Данная глава является новой. Договоры на выполнение научно - исследовательских, опытно - конструкторских и технологических работ (НИОКР) не были кодифицированы в ГК 1964. Отношения, возникающие на основе договоров на проведение НИОКР, регулировались ведомственными нормативными актами Государственного комитета СССР по науке и технике.

В Основах ГЗ "договор на выполнение научно - исследовательских и опытно - конструкторских работ" был включен в главу "Подряд" в качестве одного из видов подрядных работ (ст. 97 гл. 12).

Включение в ГК комментируемой главы означает иной подход к классификации договоров на выполнение научно - исследовательских работ (НИР), а также опытно - конструкторских и технологических работ (ОКР), признание их в качестве самостоятельного вида договоров. Соответственно на эти договоры не распространяются теперь общие положения о договоре подряда, содержащиеся в п. 1 гл. 37. Допускается, однако, применение отдельных норм, касающихся некоторых видов подрядных работ, к которым в данной главе даны прямые отсылки (см. п. 2 ст. 770, ст. 778 ГК).

Статья 769. Договоры на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ

1. По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

2. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

3. Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

4. Условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).

Комментарий к статье 769

1. В п. 1 статьи договоры на выполнение НИР и на выполнение ОКР разграничиваются в зависимости от основного обязательства, которое принимает на себя исполнитель.

По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести исследование, т.е. критерием служит содержание работ. По договору на выполнение ОКР в качестве такого критерия указаны результаты работ в той вещественной форме, в которой они должны быть переданы заказчику - образец изделия, документация на это изделие или технологию.

Вместе с тем результаты исследований как продукт интеллектуальной деятельности также воплощаются в материальном носителе - научном отчете, заключении и т.п.

Обязательства исполнителя, независимо от того, относятся ли они к проведению исследований, или к научно - техническим разработкам, включают не только условия выполнения работ, но и требования к формам их завершения.

2. В п. 3 статьи презюмируется, что риск случайных неудач исполнения договоров несет заказчик. Возложение на заказчика бремени риска признается существенным элементом договорных отношений на выполнение НИОКР, обусловленным творческим характером этих работ, отграничивающим их от подряда.

Диспозитивность п. 3 коммент. ст. допускает иное распределение риска случайных неудач по договоренности сторон. Однако при этом следует иметь в виду, что ст. 775 и 776 ГК, определяющие последствия случайной невозможности исполнения договора (см. коммент. к ним), ограничивают диспозитивность данных правил.

3. К объектам исключительных прав (интеллектуальной собственности) относятся такие результаты договорных исследований и разработок, правовой режим которых установлен специальными законами и иными правовыми актами (см. ст. 138 ГК).

В научно - технических разработках применяются изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Их охрана регулируется Патентным законом. При использовании научных произведений, программ ЭВМ, баз данных следует руководствоваться Законом об авторском праве и Законом о правовой охране программ, а при использовании топологий интегральных микросхем (ИМС) - Законом о правовой охране топологий ИМС.

Статья 770. Выполнение работ

1. Исполнитель обязан провести научные исследования лично. Он вправе привлекать к исполнению договора на выполнение научно - исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика.

2. При выполнении опытно - конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (статья 706).

Комментарий к статье 770

1. Предусмотренная п. 1 обязанность личного исполнения договорных работ обусловлена определенной уникальностью исследовательской деятельности и связанной с этим повышенной степенью риска получения договорного результата.

Требование согласовывать с заказчиком необходимость привлечения третьих лиц к проведению исследований исключает применение к договорам на выполнение НИР правил п. 1 ст. 313 ГК.

2. В п. 2 коммент. ст. презюмируется право исполнителя по договору на ОКР поручать отдельные работы (задания, этапы и т.п.) другим лицам - субисполнителям, что отвечает сложившейся практике (особенно по крупным проектам и высоким технологиям). Это обусловлено глубокой специализацией во многих технических областях, необходимостью привлечения специализированных организаций, без участия которых невозможно выполнить разработку.

Исполнитель в этом случае принимает на себя обязанности генерального подрядчика и отвечает перед заказчиком за выполнение работ, порученных субисполнителю, в соответствии со ст. 403 ГК. Он также отвечает перед субисполнителем за нарушение заказчиком обязательств, связанных с работами, выполняемыми субисполнителем (см. ст. 706 и коммент. к ней).

Статья 771. Конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора

1. Если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре.

2. Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Комментарий к статье 771

1. Обязанности сторон по обеспечению конфиденциальности относятся в практике к одним из основных договорных обязательств. Результаты НИОКР не могут быть иначе защищены от незаконного использования третьими лицами.

Состав и объем конфиденциальной информации определяется сторонами. В нее включаются любые сведения научного, технического, экономического, организационного характера, которые могут быть отнесены к коммерческой тайне (см. ст. 139 ГК). Эти сведения должны быть неизвестны третьим лицам, что служит предпосылкой их коммерческой ценности, и закрыты для доступа третьих лиц (на законном основании).

2. Нарушением обязательств по обеспечению конфиденциальности признается не только разглашение и прямая передача конфиденциальных сведений одной из сторон другим заинтересованным пользователям без согласия партнера, но и непринятие мер к их охране, исключающих свободный доступ к сведениям и возможность их утечки.

К таким мерам следует отнести, в частности, ознакомление сотрудников (исполнителя и заказчика), участвующих в выполнении договорных работ и имеющих доступ к информации, с правилами соблюдения конфиденциальности.

Необходимые условия могут быть включены в трудовой договор (контракт), учитыв ая, что обязанность работника, разгласившего служебную или коммерческую тайну, возместить причиненные работодателю убытки наступает, если работник это сделал вопреки трудовому договору (см. п. 2 ст. 139 ГК).

Правила п. 1 коммент. ст. относятся как к сведениям, которыми стороны обладают на момент заключение договора, так и к тем сведениям, которые получены в процессе выполнения работ по договору.

3. П. 2 статьи распространяется на конфиденциальные сведения, касающиеся результатов выполненных работ.

Вопрос о форме, времени, объеме и целях публикации таких сведений должен решаться только по согласованию между сторонами - заказчиком и исполнителем, исходя из согласованных сторонами условий и способов использования созданных научных и производственных новшеств, а также целей их опубликования. Публикация представляет наиболее широкую форму разглашения информации, открывающую к ней свободный доступ. В то же время в определенных объемах она может служить рекламой для привлечения потенциальных инвесторов, других заинтересованных лиц.

Правила п. 2 статьи 771, имеющие обязательный характер, защищают коммерческие интересы обладателей договорных результатов, обеспечивая их конфиденциальность.

Статья 772. Права сторон на результаты работ

1. Стороны в договорах на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ имеют право использовать результаты работ, в том числе способные к правовой охране, в пределах и на условиях, предусмотренных договором.

2. Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Комментарий к статье 772

1. В силу п. 1 коммент. ст. правообладателями договорных результатов признаются стороны договора, которые должны согласовать в договоре условия их использования.

Условия использования включают объем и способы (пределы использования результатов заказчиком и исполнителем в собственной исследовательской или производственной деятельности, при оказании услуг, выполнении работ и т.п.), а также условия распоряжения каждой из сторон ее правами путем выдачи разрешения на использование договорных результатов третьим лицам или полной уступки прав на них.

2. Урегулирование прав сторон на результаты работ включает также согласование группы вопросов, связанных с правами на созданные в процессе выполнения разработок (или использованные) охраноспособные элементы - технические, художественно - конструкторские и другие решения. В договоре должны быть согласованы условия их защиты и передачи прав на защищенные результаты. Например, предусматривается, что заявки на получение патентов подает исполнитель по согласованию с заказчиком, но он обязан предоставить заказчику исключительную лицензию на запатентованное решение. В этом случае заказчик (лицензиат) получает исключительное право на использование запатентованного объекта в пределах, согласованных с исполнителем (лицензиаром), а за исполнителем - патентообладателем сохраняется право использовать его за этими пределами, например, в собственной деятельности (см. п. 1 ст. 13 Патентного закона). Возможны и другие варианты, однако при любом из них права на охраняемые элементы, содержащиеся в полученных по догово ру результатах, должны корреспондироваться с правами на использование результатов в целом, в ином случае эти права не смогут быть реализованы стороной - правообладателем.

Статья 773. Обязанности исполнителя

Исполнитель в договорах на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ обязан:

выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;

своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико - экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;

незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;

гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

Комментарий к статье 773

1. Техническое задание обычно готовится заказчиком и определяет технические, экономические, экологические, эргономические, другие параметры и нормативы, в соответствии с которыми выполняются договорные работы и оцениваются полученные результаты.

Техническое задание является неотъемлемой частью договора. Оно также может содержать технико - экономическое обоснование предусмотренных договором разработок (преимущества перед известными аналогами, предполагаемую экономическую эффективность их применения и др.), требования к документации и образцам изделий, условия проведения испытаний, порядок сдачи - приемки работ, другие условия проведения работ.

2. К условиям о сроках выполнения работ и последствиях их нарушения применяются правила ст. 708 ГК (см. коммент. к ней).

3. Потребность в использовании запатентованных технических решений, других объектов интеллектуальной собственности более характерна для договоров на выполнение ОКР.

Если исключительные права на такой объект принадлежат третьему лицу, то его применение в договорных разработках допускается только с согласия этого лица - правообладателя (см. ч. 2 ст. 150 ГК).

Согласие должно быть оформлено либо лицензионным договором, разрешающим применение охраняемого объекта на определенных условиях, либо договором об уступке исключительных прав (см. п. 6 ст. 10 и ст. 13 Патентного закона; ст. 6 Закона о правовой охране топологий ИМС; ст. 30 Закона об авторском праве).

Договоры об уступке патента и лицензионные договоры о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца подлежат обязательной регистрации в Роспатенте; без регистрации они считаются недействительными (см. Правила рассмотрения и регистрации договоров, утв. Председателем Комитета 21 апреля 1995 г. - БНА РФ, 1995, N 7, с. 57).

4. Необходимость согласования с заказчиком вопросов об использовании охраняемых объектов и приобретении прав на них обусловлена тем, что это влечет изменение договорных условий выполнения работ и удорожание их стоимости.

В соответствии со ст. 29 Закона СССР об изобретениях в СССР (Ведомости СССР, 1991, N 25, ст. 703), которая сохраняется в силе (п. 6 Постановления ВС РФ от 23 сентября 1992 г. о введении в действие Патентного закона - Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2320), при выдаче государственного заказа на выпуск продукции с использованием изобретений, патенты на которые принадлежат третьим лицам, заказчик обязан обеспечить приобретение лицензии, выделяя необходимые для этого финансовые средства.

Обязанность исполнителя устранить дефекты своими силами и за свой счет возникает при условии его вины, а также если доработка не выходит за пределы технического задания. Вина исполнителя определяется по общим правилам, установленным п. 1 ст. 401 ГК.

5. Нарушение обязанности незамедлительно информировать об обстоятельствах, препятствующих продолжению работ, может служить основанием для отказа заказчика принять на себя полностью или частично имущественные последствия, связанные с досрочным прекращением договорных отношений (см. ст. 775 и 776 и коммент. к ним).

6. Исполнитель обязан обеспечить гарантии юридической безупречности - "патентной чистоты" передаваемых заказчику результатов договорных работ. В противном случае, если к заказчику будут предъявлены претензии о нарушении им исключительных прав третьих лиц при использовании полученных результатов, он сможет в порядке регресса предъявить соответствующие требования к исполнителю о возмещении взысканных с него сумм.

Однако следует иметь в виду, что гарантии "патентной чистоты" могут быть предоставлены исполнителем в отношении определенной страны (стран) (России, стран предполагаемого экспорта) и на определенный момент, что должно быть согласовано в договоре. Абсолютные гарантии нереальны в силу территориального характера действия исключительных прав, динамики патентной ситуации, а также особенностей законодательства отдельных стран.

В ходе разработки исполнитель проводит проверку патентной ситуации в России либо также и в другой предусмотренной договором стране (см. ГОСТ СССР 15.011-82 - "Система разработки и постановки продукции на производство. Порядок проведения патентных исследований"). По результатам проверки составляется патентный формуляр, который входит в обязательный комплект технической документации (см. ГОСТ СССР 15.092-84 "Патентный формуляр" - введен в действие с 01.01.85).

Статья 774. Обязанности заказчика

1. Заказчик в договорах на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ обязан:

передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;

принять результаты выполненных работ и оплатить их.

2. Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико - экономические параметры) или тематику работ.

Договор N _______ на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР) (примерная форма договора) г. ______________ "___"________ 200__ г. Открытое акционерное общество "Российские железные дороги", именуемое в дальнейшем "Заказчик" в лице ________________________________ (должность, ________________________________________________________________________, Ф.И.О. - полностью) действующего на основании _______________________________________________ (указывается документ, уполномочивающий _________________________________________________________________________ на заключение настоящего Договора, например: устав, доверенность ________________________________________________________________________, от "___"_______ N ____) с одной стороны, и ______________________________________________________ (указывается полностью организационно-правовая форма ________________________________________________________________________, и название юридического лица, соответствующие учредительным документам) именуемое в дальнейшем "Исполнитель", в лице ____________________________ (должность, ________________________________________________________________________, Ф.И.О. - полностью) действующего на основании _______________________________________________ (указывается документ, уполномочивающий _________________________________________________________________________ на заключение настоящего Договора, например: устав, ________________________________________________________________________, доверенность от "___"_______ N ____) с другой стороны, именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем: 1. Предмет Договора 1.1. Исполнитель обязуется по заданию Заказчика ____________________ _________________________________________________________________________ (выполнить или разработать и т.п.) _________________________________________________________________________ (указывается наименование Работы, отражающее ее краткое содержание) далее - "Работы" и передать Заказчику результаты Работ, а Заказчик - принять их и оплатить. 1.2. Научные, технические, экономические и другие требования к Работам определены Техническим заданием (приложение 1). 1.3. Содержание и сроки выполнения Работ, их этапов определены Календарным планом (приложение 2). (1.4. Этапы Работ и объем финансирования могут уточняться Сторонами в дополнительных соглашениях .) 2. Цена Договора и порядок оплаты 2.1. Цена настоящего Договора в соответствии с Протоколом соглашения о договорной цене (приложение 3) составляет _____________________________ _______________________________________________(________________) рублей, (цена Договора указывается цифрами и в скобках прописью) _______________________________________________(________________) рублей. (в том числе НДС или без НДС, если не взимается) Калькуляция является приложением 4 к настоящему Договору. 2.2. Оплата за выполненные Работы производится по актам сдачи-приемки выполненных Работ (далее - акт сдачи-приемки) _________________________________________________________________________ (единовременно; поэтапно согласно Календарному плану ; с выплатой аванса в процентах к стоимости Работ за календарный год; на основе других договоренностей Сторон) на основании счета-фактуры Исполнителя не позднее _______________________ (____________________) календарных дней с даты подписания Заказчиком акта сдачи-приемки, при условии соблюдения порядка, предусмотренного подпунктом 4.1.3 настоящего Договора. 3. Порядок сдачи и приемки Работ 3.1. По окончании Работ или их этапа Исполнитель представляет Заказчику результаты Работ, оформленные в соответствии с приложениями 1 и к настоящему Договору, акт сдачи-приемки в четырех экземплярах, счет-фактуру в двух экземплярах, а также _________________________________________________________________________ (технический акт или другой документ, подтверждающий соответствие Работ требованиям настоящего Договора, в зависимости от вида Работ) 3.2. В течение _______________(_____________) календарных дней после выполнения Исполнителем условий пункта 3.1 настоящего Договора Заказчик направляет Исполнителю подписанный акт сдачи-приемки или мотивированный отказ от приемки результатов Работ. 3.3. В случае мотивированного отказа Заказчика от приемки результатов Работ, Сторонами составляется двухсторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения. Исполнитель обязан провести указанные доработки за свой счет при условии, что они не выходят за пределы предмета настоящего Договора. 4. Права и обязанности Сторон 4.1. Исполнитель обязан: 4.1.1. Выполнить Работы в соответствии с требованиями настоящего Договора и передать Заказчику их результаты в предусмотренные настоящим Договором сроки по акту сдачи-приемки. 4.1.2. Устранять недостатки в Работах своими силами и за свой счет. 4.1.3. Представлять в отделение информационных и технико-экономических исследований Российского научно-исследовательского и проектно-конструкторского института информатизации, автоматизации и связи на железнодорожном транспорте (далее - ОИТЭИ) в рамках договора ОИТЭИ с Заказчиком полнотекстовый отчет о результатах Работ в электронном виде и информационную карту выполненных Работ в двухнедельный срок после их принятия Заказчиком. Оплата по настоящему Договору осуществляется только после подтверждения ОИТЭИ выполнения Исполнителем порядка, предусмотренного настоящим подпунктом. 4.1.4. Немедленно приостановить Работы, поставив об этом в известность Заказчика в течение _________________(__________) календарных дней, если в процессе выполнения Работ Исполнитель устанавливает невозможность получения ожидаемого результата или нецелесообразность дальнейшего проведения Работ, их этапа. В этом случае Стороны обязаны в течение ____________________________ __________________(_____________) календарных дней с даты приостановления Работ принять решение об изменении условий настоящего Договора или его расторжении с оформлением дополнительного соглашения к настоящему Договору. 4.1.5. Иметь все необходимые лицензии и разрешения, предусмотренные законодательством Российской Федерации для выполнения Работ по настоящему Договору. 4.2. Заказчик обязан: 4.2.1. Передавать Исполнителю необходимую для выполнения Работ информацию. 4.2.2. Принять результаты Работ по настоящему Договору и оплатить в соответствии с настоящим Договором. 4.3. Исполнитель не вправе привлекать для выполнения Работ по настоящему Договору третьих лиц (далее - Соисполнители) без письменного согласия Заказчика, за исключением ______________________________________ ________________________________________________________________________. (перечень организаций) 4.4. В случае досрочного выполнения Исполнителем Работ, их этапа, Заказчик вправе досрочно их принять и оплатить. 4.5. Заказчик вправе проверять ход и качество выполняемых Работ по настоящему Договору, в том числе по договорам Исполнителя с Соисполнителями, без вмешательства в оперативную деятельность Исполнителя и Соисполнителей. 5. Возникновение, принадлежность и передача прав на результаты Работ 5.1. Право собственности на результаты Работ, а также все права на результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права, полученные в результате выполнения Работ по настоящему Договору, принадлежат Заказчику. 5.2. Использование и передача результатов Работ по настоящему Договору третьим лицам и их условия определяются Заказчиком. 5.3. Право подачи заявок на получение охранных документов на созданные в результате выполнения Работ по настоящему Договору результаты интеллектуальной деятельности принадлежит Заказчику. 5.4. В случае получения при выполнении Работ по настоящему Договору результатов интеллектуальной деятельности, способных к правовой охране, Исполнитель письменно уведомляет об этом в месячный срок Заказчика. Заказчик определяет в трехмесячный срок порядок получения их правовой охраны и сообщает об этом Исполнителю. 5.5. Исполнитель гарантирует, что он и Соисполнители без письменного согласия Заказчика не используют при выполнении Работ по настоящему Договору объекты интеллектуальной собственности, исключительные права на которые принадлежат им самим или третьим лицам. 5.6. Исполнитель гарантирует, что результаты Работ по настоящему Договору не нарушают исключительных прав третьих лиц. 5.7. Исполнитель гарантирует, что выполнение Работ по настоящему Договору будет осуществлено в рамках служебных обязанностей или на основании конкретного задания Исполнителя работниками Исполнителя (или заданий Соисполнителей их работниками), и Соисполнители, работники Исполнителя и Соисполнителей не будут претендовать на получение прав на созданные в процессе выполнения Работ объекты интеллектуальной собственности. 6. Конфиденциальность Исполнитель обязан в полном объеме обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета настоящего Договора, хода его исполнения и полученных результатов (далее - Конфиденциальные сведения). Исполнитель информирует Соисполнителей о конфиденциальности указанных сведений. Конфиденциальные сведения могут стать известными третьим лицам только с согласия Заказчика либо в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. 7. Ответственность Сторон 7.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. 7.2. Исполнитель несет ответственность за нарушение в том числе Соисполнителями Конфиденциальных сведений. (7.3. В случае ненадлежащего выполнения Работ, при котором полученные результаты не соответствуют требованиям настоящего Договора, невозможности их доработки и досрочного расторжения настоящего Договора, Исполнитель обязуется в течение _____________(______) календарных дней со дня получения письменного уведомления о расторжении настоящего Договора перечислить полученный аванс за вычетом документально подтвержденных фактических расходов Исполнителя, связанных с выполнением Работ по настоящему Договору.) 7.4. Исполнитель обязан возместить Заказчику убытки, причиненные Заказчику в результате нарушения исключительных прав третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности при выполнении Работ по настоящему Договору и при осуществлении Заказчиком прав в отношении результатов Работ. 8. Обстоятельства непреодолимой силы 8.1. Ни одна из Сторон не несет ответственности перед другой Стороной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, обусловленное действием обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе объявленной или фактической войной, гражданскими волнениями, эпидемиями, блокадами, эмбарго, пожарами, землетрясениями, наводнениями и другими природными стихийными бедствиями, а также изданием актов органов государственной власти. 8.2. Свидетельство, выданное соответствующей торгово-промышленной палатой или иным компетентным органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия обстоятельств непреодолимой силы. 8.3. Сторона, которая не исполняет свои обязательства вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы, должна не позднее чем в трехдневный срок известить другую Сторону о таких обстоятельствах и их влиянии на исполнение обязательств по настоящему Договору. 8.4. Если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении 3 (трех) последовательных месяцев, настоящий Договор может быть расторгнут по соглашению Сторон или в порядке, предусмотренном пунктом 10.3 настоящего Договора. 9. Разрешение споров 9.1. Все споры, возникающие при исполнении настоящего Договора, решаются Сторонами путем переговоров, включая обмен письмами, телеграммами, факсимильными сообщениями. 9.2. Если Стороны не придут к соглашению путем переговоров, все споры рассматриваются в претензионном порядке. Срок рассмотрения претензии - три недели с даты получения претензии. 9.3. В случае, если споры не урегулированы Сторонами с помощью переговоров, они передаются заинтересованной Стороной в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. 10. Порядок внесения изменений, дополнений в Договор и его расторжения 10.1. В настоящий Договор могут быть внесены изменения и дополнения, которые оформляются дополнительными соглашениями к настоящему Договору. 10.2. Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации и настоящим Договором. 10.3. Заказчик, решивший расторгнуть настоящий Договор, должен направить Исполнителю письменное уведомление о намерении расторгнуть настоящий Договор не позднее чем за ___________________________(________) календарных дней до предполагаемой даты расторжения настоящего Договора. Настоящий Договор считается расторгнутым с даты, указанной в уведомлении о расторжении. При этом Заказчик обязан оплатить фактически выполненные Исполнителем Работы до даты получения уведомления о расторжении настоящего Договора.

Проект договора на выполнение НИОКР для "Заказчика"

Договор №________

на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР)

(Заказчик)

Г. __________________
"___"____________ ____ г

Именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Генерального директора _________________, действующего на основании Устава с одной стороны, и__________________________, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице ______________________________________________, действующего на основании ____________________, с другой стороны, в дальнейшем совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора.

1.1. Исполнитель обязуется надлежащим образом выполнить научно–исследовательские и опытно-конструкторские работы по созданию ___________________________________________________________ на условиях настоящего Договора, в соответствии с Техническим заданием к нему и своевременно сдать Заказчику результаты работ, включая необходимую документацию, а Заказчик обязуется принять и оплатить результаты работ (Далее по тексту - «Работа»).

1.2.Работа выполняется Исполнителем в соответствии с требованиями Технического задания (Далее - ТЗ), которое является неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение №1 к настоящему Договору).

1.3. Сроки при выполнении Работ определяются Календарным планом (Приложение №2 к настоящему Договору), который является неотъемлемой частью настоящего Договора.

2. Права и обязанности Сторон.

2.1. Исполнитель вправе:

2.1.1. запрашивать и получать от Заказчика необходимые для выполнения Работы информацию, консультации;

2.1.2. приостановить Работу по настоящему Договору в случае, если в ходе выполнения выяснится, что невозможно достигнуть результата, установленного требованиями ТЗ, с незамедлительным уведомлением об этом Заказчика;

2.1.3. привлекать по согласованию с Заказчиком к выполнению Работы по настоящему Договору третьих лиц (соисполнителей). При этом Исполнитель несет ответственность перед Заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств и в отношении соисполнителей выполняет функции заказчика.

2.2. Заказчик вправе:

2.2.1. проверять ход и качество выполнения Исполнителем условий настоящего Договора и целевое использование средств, выделяемых для выполнения Работы, без вмешательства в его хозяйственную деятельность;

2.2.2. в случае отступления Исполнителем от условий настоящего Договора назначить срок для приведения результата Работы (этапа Работы) в соответствие с указанными условиями;

2.2.3. полностью или частично отказаться от исполнения договора в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации, с предварительным письменным уведомлением Исполнителя не менее чем за 30 (Тридцать) дней до предполагаемой даты отказа от исполнения Договора.

2.3. Исполнитель обязан:

2.3.1. выполнить работу в соответствии с ТЗ и Календарным планом в пределах стоимости работ, установленной настоящим Договором и представить Заказчику результат Работы, в том числе, разработанную согласно настоящему Договору документацию в предусмотренный настоящим Договором срок;

2.3.2. представлять по требованию Заказчика документацию и сведения, относящиеся к Работе и учету производимых расходов по настоящему Договору;

2.3.3. Информировать Заказчика о приостановлении Работы в десятидневный срок с соответствующим обоснованием;

2.3.4. провести патентные исследования и представить Заказчику отчет в соответствии с условиями ТЗ;

2.3.5. до начала выполнения Работы Исполнитель обязан согласовать с Заказчиком необходимость использования при выполнении Работы по настоящему Договору результатов интеллектуальной деятельности (далее по тексту РИД), права на которые принадлежат Исполнителю или третьим лицам, а также обеспечить приобретение на имя Исполнителя или Заказчика необходимых прав на их использование;

2.3.6. до сдачи результатов Работы Исполнитель обязан урегулировать вопросы выплаты вознаграждения соисполнителям и физическим лицам - исполнителям Работы, своими силами и за свой счет, включая:

Вознаграждение третьим лицам, привлеченным к выполнению Работы в рамках гражданско-правовых договоров, в том числе за передачу исключительных прав на РИД.

2.3.7. Исполнитель обязуется содействовать и участвовать в получении правовой охраны на РИД, созданные по настоящему Договору, в том числе:

По запросу Заказчика и третьих лиц, уполномоченных Заказчиком, в указанные ими сроки предоставлять квалифицированные устные и письменные консультации в целях получения правовой охраны РИД в России и других странах;

Участвовать в подготовке ответов на запросы и возражения экспертизы Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также патентных ведомств других стран.

2.4.Заказчик обязан:

2.4.1. принять и оплатить результаты Работы в соответствии с условиями настоящего Договора;

2.4.2. передавать Исполнителю необходимые для выполнения Работы документы, сведения и информацию, относящиеся к компетенции Заказчика, не позднее __ (____) дней с даты получения соответствующего запроса Исполнителя, при условии наличия их у Заказчика на момент предъявления запроса Исполнителя.

3. Срок выполнения Работы.

3.1. Исполнитель выполняет Работу поэтапно, в сроки, указанные в Календарном плане.

3.2. Исполнитель начинает выполнение Работы после получения аванса, в соответствии с п. 5.2. настоящего Договора. При просрочке выплаты аванса сроки выполнения работ отодвигаются соразмерно времени получения аванса.

3.3. Датой выполнения Работы по настоящему Договору считается дата подписания Заказчиком Акта сдачи-приемки Работы.

3.4. При возникновении невозможности или нецелесообразности продолжения Работы по настоящему Договору Исполнитель вправе приостановить выполнение Работы и уведомить об этом Заказчика в __ (____) дневный срок. В (____) дневный срок с даты получения Заказчиком вышеуказанного уведомления Стороны должны рассмотреть вопрос о целесообразности и условиях продолжения Работы.

3.5. В случае выявления невозможности и нецелесообразности проведения работ по истечении двух месяцев с момента перечисления Заказчиком аванса, сумма аванса Исполнителем не возвращается при условии подтверждения состава Работ и произведенных Исполнителем затрат.

В ином случае, Стороны производят взаиморасчеты, исходя из объема и результата фактически выполненных работ с подписанием Протокола согласования.

4. Порядок сдачи и приемки выполненных работ.

4.1. По завершении выполнения Работы Исполнитель в течение 7 (семи) дней представляет Заказчику Акт сдачи-приемки Работы (Далее - Акт).

К Акту должны быть приложены: отчет о результатах Работы, документы, подтверждающие расходы (затраты) по настоящему Договору, при необходимости иные отчетные материалы/документы, предусматриваемые ТЗ.

4.2. Заказчик в 14-ти (четырнадцати) дневный срок со дня получения Акта обязан подписать и направить Исполнителю Акт или Мотивированный отказ от приемки Работы при наличии недостатков Работы и нарушении Исполнителем условий настоящего Договора и ТЗ.

Недостатки Работы должны быть безвозмездно устранены Исполнителем в срок не более __ (_____) календарных дней.

4.3. Установленный настоящим Договором срок приемки Работы Заказчиком может быть продлен на общий срок не более ___ (_____) календарных дней при необходимости технической экспертизы, представленных Исполнителем результатов Работы.

5. Стоимость работ и порядок расчетов.

5.1. Общая стоимость Работ по настоящему Договору, включая все расходы и НДС 18% в соответствии с Протоколом согласования цены (Приложение №3 к настоящему Договору) ____________________НДС 18% составляет ______________

5.2. Заказчик уплачивает Исполнителю аванс в размере _____ (_______________) рублей, включая НДС 18% на основании Счета, выставляемого Исполнителем, в течение __ (__________) банковских дней с момента подписания настоящего Договора обеими Сторонами.

НДС 18% составляет ______ (_________) рублей.

5.3. Оставшиеся_________ (____________________) рублей выплачиваются Заказчиком по окончании выполнения Исполнителем всей Работы в течение __ (_______) банковских дней с момента подписания Заказчиком Акта на основании Счета, выставляемого Исполнителем.

5.4. Общая стоимость Работ также включает в себя:

Вознаграждение Исполнителя за передачу Заказчику исключительных прав на РИД, полученных при выполнении Работ;

Стоимость приобретения для целей настоящего Договора Исполнителем прав на РИД, принадлежащих третьим лицам;

Стоимость всех проводимых Исполнителем или по его заказу патентных исследований, предусмотренных настоящим Договором.

6. Права на результаты работ.

6.1. Все права на результаты Работы, созданные и переданные по настоящему Договору принадлежат Заказчику, включая исключительные права РИД, созданные в результате выполнения Работы по Договору, а также права на подачу заявок и получение охранных документов на указанные РИД в России и других странах.

Материальные объекты (специальное и лабораторное оборудование, испытательные стенды и стенды программно-технологического моделирования, материалы и лицензии), которые могут быть приобретены Исполнителем в ходе исполнения настоящего Договора для целей получения результатов Работ, также будут являться собственностью Заказчика.

6.2. Все полученные при выполнении Работы результаты, включая созданные и (или) использованные при выполнении Работы РИД, подлежат отражению в отчетной документации.

6.3. Исполнитель гарантирует Заказчику передачу полученных по Договору результатов, не нарушающих исключительных прав третьих лиц.

6.4. Права Сторон на результаты Работы, способные к правовой охране, а также на секреты производства (ноу-хау), полученные по настоящему Договору, определяются в соответствии с действующим гражданским законодательством Российской Федерации.

7. Условия конфиденциальности.

7.1. Стороны обязуются обеспечить конфиденциальность сведений, относящихся к предмету настоящего Договора, ходу его исполнения и полученным результатам.

7.2. К конфиденциальным сведениям относятся: информация о предмете Работы, ходе ее исполнения, полученных результатах и технических решениях. Указанные сведения предназначены исключительно для Сторон и не могут быть полностью (частично) переданы (опубликованы, разглашены) третьим лицам или использованы каким-либо иным способом с участием третьих лиц без согласия Сторон.

7.3. Условия конфиденциальности, состав и объем сведений, признаваемых конфиденциальными, а также срок их неразглашения определяются настоящим Договором и при необходимости оформляются приложением к настоящему Договору.

8. Ответственность Сторон.

8.1. За невыполнение или ненадлежащее выполнение настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и условиями настоящего Договора.

8.2. В случае возникновения у Заказчика претензий, в связи с привлечением Исполнителями к выполнению Работы (этапа Работы) соисполнителей, соответствующий Исполнитель несет ответственность за действия соисполнителей как за свои собственные.

8.3. В случае просрочки выполнения Работы по вине Исполнителя на срок более чем два месяца, в том числе по отдельным этапам Работы, Заказчик имеет право расторгнуть Договор в одностороннем порядке.

9. Разрешение споров.

9.1. Претензии Сторон, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, должны рассматриваться Сторонами в течение __ (________) рабочих дней с момента получения.

9.2.Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего Договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в __________________________________________________________.

10. Заключительные положения

10.1. Каждая из Сторон назначает Ответственного представителя, уполномоченного представлять интересы соответствующей Стороны по вопросам, связанным с выполнением Работ по настоящему Договору.

10.2.Настоящий договор составлен в 2-х экземплярах, по одному – для каждой из Сторон.

10.3.Неотъемлемой частью настоящего договора являются следующие Приложения:

Техническое задание на выполнение Работы (Приложение №1)- на __ листах

Календарный план (Приложение №2) на - __ листе

Протокол согласования цены (Приложение №3) - на листе

11. Адреса, реквизиты и подписи Сторон.

Исполнитель: Заказчик:

___________________ /_______________/ _______________ /______________/

ГК по договору на вы­полнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техни­ческим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их; по договору на выполнение ОКР или технологи­ческих работ исполнитель обязуется разработать образец нового изде­лия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

При этом конкретный договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления об­разцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК).

По своей юридической природе такой договор всегда является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Подробнее о НИР и ОКР

Научно-исследовательские работы (НИР) представляют собой ра­боты по разрешению тех или иных теоретических проблем, прове­дение исследований в определенных областях науки и техники, тео­ретическую разработку возможности создания нового вида машин, приборов, оборудования и т.п.Научные исследования разделяются на

• фундаментальные, которые направлены на полу­чение новых знаний об основных закономерностях строения, функ­ционирования и развития человека, общества, окружающей природ­ной среды;
• прикладные - представляют собой исследования, направленные преимущественно на применение но­вых знаний для достижения практических целей и решения кон­кретных задач.

В этом цикле научных работ научно-исследовательская деятельность противостоит научно-технической деятельности, осуществляемой пу­тем проведения опытно-конструкторских и технологических работ.

Опытно-конструкторские работы (ОКР) - это работы по моделирова­нию и созданию опытного образца изделия, отвечающего требовани­ям заказчика, работы по осуществлению испытаний такого образца и подготовке конструкторской документации на такой образец. Тех­нологические работы представляют собой работы по созданию новой технологии, в том числе технологии, разработанной на основе прове­денных научных исследований или связанной с созданием и приме­нением опытного образца изделия.

НИОКР характеризуются этапностью их проведения. В литературе выделяются следующие основные этапы научно-иссле­довательских работ:

1. подготовительный;
2. теоретическая разработка;
3. проектирование и изготовление макетов;
4. экспериментальная часть;
5. анализ и обобщение результатов;
6. научно-технический отчет.

Опытно-конструкторские и технологические работы имеют схо­жие этапы. Разбивка работ на этапы позволяет заказчику осуществ­лять полноценный контроль за ходом работ.

При этом возможно проведение только одного вида работ (на­пример, НИР) без проведения других видов работ, поскольку отдельные направления научной деятельности могут исключать необходимость проведения опытно-конструк­торских или технологических работ. Научно-исследовательские работы ведутся с це­лью разрешения проблемы, результат которой неясен на стадии заключения договора на их проведение. Решение поставленной проблемы или набора проблем в результате выполнения НИР может быть как самодостаточным, так и потребовать дальнейшей на­учно-технической деятельности на основе полученных результатов. НИР может привес­ти и к отрицательному результату или творческой неудаче, что вообще может лишить всякого смысла дальнейшие разработки.

Из этого видна определенная схожесть названных работ с подряд­ными работами.

Отличие договоров на выполнение НИР и ОКР от других видов договоров

В то же время научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) отличаются от подрядных работ, в том числе и от проектно-изыскательских, что привело к их отдель­ному правовому регулированию в гл. 38 ГК. В отличие от договора на проведение подрядных работ , результат и порядок проведения которых заранее ясен его сторонам, в договоре на проведение НИОКР можно определить лишь направление рабо­ты и общие параметры ее результатов.

Другими словами, предмет договора на выполнение НИР и ОКР является определимым, а не определенным. Это связано с тем, что НИР и ОКР всегда носят творческий характер. При этом степень творчества особенно высока в НИР. Эти работы сугу­бо творческого характера имеют целью получение новых знаний в раз­личных областях науки, а их результат воплощается в научном отчете, который можно рассматривать как произведение науки. Наличие такого результата сближает НИР с договором авторского заказа , однако существует и принципиальное различие. Результат договора авторского заказа ценен именно как произведение, т.е. ори­гинальная творческая форма, в то время как отчет о выполнении НИР имеет ценность не с точки зрения той формы, в которой он воплощен, а с точки зрения своего содержания: тех выводов и тех рекомендаций, которые делает исполнитель. Можно сказать, что ценностью НИР яв­ляется то, что по результатам проведения НИР еще не является охра­носпособной. Для получения правовой охраны необходимо проведение других работ, создание на основе НИР конкретного результата. Напри­мер, изобретение не является в чистом виде результатом НИР, а пред­ставляет собой результат научно-технической деятельности. Именно поэтому НИР - это прежде всего договор о выполнении творческих ра­бот, а не договор о создании произведения .

Для опытно-конструкторских и технологических работ сходство с авторскими договорами еще менее принципиально. Данные виды работ являются комплексными, включающими в себя не только рабо­ты творческого характера, но и работы технические, производствен­ные, направленные на изготовление образца, проверку его характери­стик, подготовку соответствующей документации.

Из творческого характера НИР и ОКР вытекает и еще одна их важ­ная особенность. Данные работы, будучи однажды выполненными и сданными заказчику, не могут составить предмет нового договора (при повторении той же самой работы деятельность того же ис­полнителя перестает быть творческой) .

Содержание (права и обязанности сторон) договоров на выполнение НИР и ОКР

Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР - их пред­мет, который является определимым. При этом степень его определи­мости отличается в зависимости от вида работ:

• научные исследо­вания имеют более абстрактный характер;
• опытно-конструкторские и технологические работы более конкретны (направ­лены на конкретные технические решения, создание конкретных об­разцов изделий, подлежащих использованию в экономике).

Данное различие отражается не только на предмете договора, но и в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, последствия получения отрицательного результата или творческой не­удачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).

Предмет договора определяется в соответствии с техническим зада­нием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формиру­ется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из

• темы (направления) исследования;
• основных вопросов (проблем), решае­мых исполнителем;
• целей работ;
• требований, предъявляемых к выво­дам и рекомендациям исполнителя (включающих наличие необходи­мых расчетов, соответствие сделанных выводов и рекомендаций тре­бованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п.).

Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности,

• установление техни­ческих характеристик и технико-экономических показателей образ­ца,
• требования, предъявляемые к подлежащей разработке документа­ции и (или) технологии,
• требования к отчету о проведенных испытаниях образца.

Другим условием данного договора является цена договора на проведение НИР и ОКР . В соответствии со ст. 778 ГК и содержащейся в ней отсылкой к ст. 709 ГК цена работ может определяться по общим правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. не является существенным условием договора , поскольку в слу­чае ее отсутствия возможно применение правила о цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.

Цена - как существенное условие (мнение)

Творческий характер НИОКР, уникальность проводимых исследова­ний и разработок, исключающая возможность их повторения в другом договоре, указывают на то, что цена должна признаваться существен­ным условием договора на их выполнение. Косвенным подтверждени­ем этого вывода служат также правила абз. 2 п. 3 ст. 1234 и абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК, в соответствии с которыми цена является существенным условием договора об отчуждении исключительного права и лицензи­онного договора, а правила п. 3 ст. 424 ГК здесь не применяются, по­скольку результаты интеллектуальной деятельности носят творческий характер и обладают уникальностью, что исключает применение ана­логии при определении цены возмездного договора об их использова­нии. Это в равной мере относится и к НИОКР.

Существенным условием договора на проведение НИР и ОКР яв­ляется срок договора на проведение НИР и ОКР (ст. 773 ГК РФ). Это объясняется тем, что заказчик, как правило, должен иметь представление о времени получения результатов соответствую­щих работ, поскольку чрезмерно длительный срок может лишить его заинтересованности в проведении работ. Длительность проведения работ зависит от сложности, объема, трудоемкости и ряда других фак­торов.

Исполнение договоров на выполнение НИР и ОКР

Различие в степени творчества при проведении НИР и ОКР прояв­ляется в принципах регулирования выполнения этих работ.

НИР , по­добно исполнению договора авторского заказа, должны быть осуще­ствлены исполнителем лично. Привлечение к их выполнению третьих лиц может быть осуществлено исполнителем только с согласия заказ­чика (п. 1 ст. 770 ГК).

При выполнении опытно-конструкторских и технологи­ческих работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено догово­ром, привлекать к его исполнению третьих лиц (это сближает договоры на выполнение ОКР с договорами подряда). Поэтому в п. 2 ст. 770 ГК установлено, что к отношениям исполнителя с третьими лицами при выполнении таких работ применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике ().

Для НИР закон не предусматривает применения правил о субпод­ряде даже в том случае, если привлечение третьих лиц осуществляет­ся с согласия заказчика. Следовательно, порядок регулирования отношений с третьим лицом, привлеченным к выполнению НИР, за­казчику и исполнителю следует специально оговаривать в каждом конкретном случае.

Работы по договору должны быть выполнены надлежащим обра­зом. Прежде всего это касается качества проводимых работ, которое складывается из многих параметров. Исполнитель должен осуществлять работы с использованием новейших научных методик, на основе полного и всестороннего изучения исходных данных, учета всех возможных факторов, которые могут повлиять на ход и резуль­таты работ. Расчеты, осуществляемые исполнителем, должны быть точными, а выводы логичными, обоснованными и ясными по сво­ему содержанию.

Исполнитель должен четко придерживаться технико-экономиче­ских параметров, предусмотренных техническим заданием. Это подра­зумевает, что результаты работ исполнителя должны быть:

1. технически осуществимы и экономически оправданы;
2. соответствующими требованиям заказчика, сформулированным в техническом задании;
3. максимально полезными, т.е. сочетать высокий научный и технический уровень с минимальными затратами при максимальной экономической отдаче.

При этом достижение ука­занных результатов не должно осуществляться в ущерб правам чело­века и гражданина, требованиям экологии и безопасности.

Надлежащее выполнение работ означает также соблюдение предусмот­ренного договором условия о сроке их выполнения (абз. 2 ст. 773 ГК).

Осуществление НИОКР может быть связано с необходимостью ис­пользования исполнителем результатов интеллектуальной деятельно­сти, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. В этом случае он должен получить согласие заказчика на допустимость использования таких результатов и на условия приобретения прав на них (абз. 3 ст. 773 ГК), которые должны обеспечивать не только надле­жащее проведение работ, но и последующее использование их резуль­татов, достигнутых исполнителем с использованием «чужих» резуль­татов интеллектуальной деятельности, причем как самим исполните­лем, так и заказчиком, а возможно, и третьими лицами (если заказчик намерен в последующем передать им права на результаты работ). Не­санкционированное использование исполнителем «чужих» результа­тов интеллектуальной деятельности не допускается, более того, он дол­жен проявить заботу о том, чтобы полученные результаты работ не на­рушали исключительных прав других лиц, и гарантировать заказчику «юридическую чистоту» полученных результатов с целью их дальней­шего использования (абз. 6 ст. 773 ГК).

При осуществлении НИОКР стороны (и прежде всего исполнитель) обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся пред­мета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 771 ГК). Условие о конфи­денциальности указанных сведений в совокупности с лежащей на ка­ждой из сторон обязанностью согласовывать публикацию таких сведе­ний с другой стороной (п. 2 ст. 771 ГК) является еще одним признаком отличия рассматриваемого договора от договора авторского заказа.

Создание исполнителем научного отчета о проделанной работе, являющегося произведением науки, приводит к возникновению у его автора (авторов) личного неимущественного права на его обнародо­вание. Однако оно практически не может быть реализовано обычным способом в силу установленного ст. 771 ГК принципа конфиденциаль­ности составляющих его сведений и вытекающей из этого необходи­мости согласования возможной публикации с другой стороной (заказ­чиком). Иной подход мог бы повлечь необоснованное существенное ущемление прав и интересов заказчика, для которого ценность пред­ставляют именно сведения, содержащиеся в научном отчете. Поэтому сохранение их конфиденциальности является существенным услови­ем договорных обязательств по выполнению НИОКР .

Последствия невозможности дальнейшего выполнения работ и творческой неудачи исполнителя

Важную особенность рассматриваемых договорных обязательств, обусловленную творческим характером деятельности исполнителя, составляет риск случайной невозможности их исполнения. В соот­ветствии с п. 3 ст. 769 ГК, если иное не предусмотрено законом или договором, этот риск несет заказчик как экономически более силь­ная сторона.

При выполнении НИОКР исполнитель может прийти к отрицатель­ному результату, когда в ходе работ обнаруживается невозможность по независящим от исполнителя обстоятельствам достигнуть тех резуль­татов, которые планировались при заключении договора. Конечно, отрицательный результат тоже имеет значение, поскольку его полу­чение способствует переориентации направления дальнейшей иссле­довательской работы. И чем быстрее это станет ясным, тем быстрее можно сделать из этого соответствующие выводы. Поэтому исполнитель обязан информировать заказчика об обнаруженной невозможно­сти получить ожидаемые результаты (ст. 773 ГК).

Невозможность достижения ожидаемых результатов влечет за со­бой досрочное расторжение договора . Однако последствия такого рас­торжения различаются для НИР и для ОКР. Применительно к НИР заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость работ, проведенных до получения отрицательного результата, хотя и не свыше соответст­вующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК). Если же невозможность достижения ожидаемого результата (возникшая не по вине исполнителя) выявлена в ходе проведения опытно-конструктор­ских или технологических работ, то заказчик оплачивает исполнителю лишь понесенные затраты, а не всю стоимость работ (ст. 776 ГК).

Однако и при обнаружившейся невозможности достижения ре­зультата исполнитель обязан передать заказчику те результаты, ко­торые он в итоге получил. При проведении НИР он в любом слу­чае обязан составить отчет, в котором должны быть четко отражены проведенные работы, причины и обстоятельства получения отрица­тельного результата, а также представить достигнутые промежуточ­ные результаты (в случае их наличия) и возможные предложения по дальнейшей научно-исследовательской деятельности соответству­ющего направления.

Если же невозможность получения ожидаемо­го результата выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских и технологических работ, исполнитель обязан предоставить заказ­чику информацию о применявшихся методах работ, использованных материалах, проведенных испытаниях, обстоятельствах выявленной невозможности достижения ожидаемого результата, иную необходи­мую информацию.

Помимо невозможности достижения результатов в ходе работ мо­жет быть выявлена нецелесообразность их продолжения. Например, та­кая ситуация возникает в том случае, когда достижение результата ра­бот теоретически возможно, но исполнителя по каким-либо причинам постигла творческая неудача, которая может быть связана с выбором путей исследования или технического воплощения модели.

Творческая неудача не приводит к невозможности выполнения ра­бот, но, как правило, освобождает исполнителя от ответственности, что объясняется именно творческим характером проводимой им работы. Но такое освобождение возможно только при отсутствии вины испол­нителя, т.е. лишь в случае, когда он принял все меры к надлежащему выполнению работ и проявил заботливость и осмотрительность, ко­торая от него требовалась, исходя из характера работ и условий договора. Исполнитель должен быть освобожден от ответственности в случае, когда выбор технологического или конструкторского реше­ния был абсолютно обоснованным, наиболее оптимальным и учиты­вающим все имеющиеся в наличии исходные данные, однако привел к творческой неудаче, что в свою очередь создало ситуацию нецелесо­образности продолжения работ.

Поспешные, опрометчивые и необ­думанные решения не могут быть оправданы творческим характером работы ; если они привели к нецелесообразности дальнейших работ по договору, они свидетельствуют о вине исполнителя и являются ос­нованием его ответственности.

Порядок сдачи-приемки результатов НИОКР

В связи с тем, что выполнение НИОКР осуществляется поэтапно, сдача-приемка результатов работ также может осуществляться поэтап­но. Исполнитель должен уведомить заказчика о завершении соответст­вующего этапа работ и готовности осуществить сдачу-приемку его ре­зультатов. Приемка результатов работ осуществляется уполномоченны­ми представителями заказчика или специально созданной заказчиком комиссией. По результатам работ подписывается акт, который служит основанием для оплаты соответствующего этапа работ.

При сдаче результатов НИР представители исполнителя должны защитить соответствующие результаты исследований, ответить на во­просы представителей заказчика, а в случае необходимости внести со­ответствующие коррективы в научно-технический отчет. При приемке НИР возможно также привлечение независимых экспертов.

При сдаче результатов опытно-конструкторских и технологиче­ских работ исполнитель представляет соответствующий опытный об­разец или разработанную технологию. Важным условием приемки в этом случае является наличие результатов соответствующих испы­таний (заводских, лабораторных, стендовых). Если испытания выяви­ли недостатки, они должны быть устранены в пределах общего срока выполнения работ.

С момента приемки результатов работ и подписания акта об этом стороны имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 772 ГК). Если догово­ром не установлено иное, исполнитель согласно п. 2 ст. 772 ГК вправе использовать полученные им результаты для собственных нужд. Если же результатам работ предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, то права заказчика и исполните­ля на такие результаты определяются не в соответствии с положения­ми гл. 38 ГК, а в соответствии с положениями разд. VII ГК и зависят от режима соответствующего объекта. Например, сведения, которые представляют коммерческую ценность и которые заказчик хочет со­хранить в тайне, подлежат охране как ноу-хау. А отношения по пово­ду технического решения, способного к охране в качестве изобрете­ния и на которое заказчик намерен получить патент, будут регулиро­ваться правилами гл. 72 ГК.

Нарушение договора и ответственность сторон

Главной особенностью ответственности по договорам на выполне­ние НИР и ОКР является ограниченный характер ответственности ис­полнителя . Он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, но в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401), и если только договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору (п. 2 ст. 777 ГК) .

Исполнитель по договору о выполнении НИОКР несет ответственность только при наличии вины (п. 1 ст. 777 ГК), что связано с особенностями предмета данного договора и творческим характером работ. Но при этом исполнитель предполагается виновным и должен доказать отсутствие своей вины. Если это ему не удастся, он должен признаваться виновным в нарушении договора.

Упу­щенная выгода подлежит возмещению только тогда, когда это прямо предусмотрено договором.

Замечание!

Возмещение упущенной выгоды при проведении НИР представ­ляется в принципе необоснованным исходя из характера этих работ, а также из существенной неопределенности доходов, которые мог­ли бы быть получены заказчиком в случае их успешного завершения и использования. Поэтому применение данного положения возможно только в отношении результатов опытно-конструкторских и техноло­гических работ, причем, очевидно, также далеко не всех.

Недостатки выполненных работ, которые допущены по вине испол­нителя, если они могут повлечь отступления от согласованных с заказ­чиком технико-экономических параметров, должны быть устранены исполнителем своими силами и за свой счет (абз. 4 ст. 773 ГК).

Договор о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ и технологических работ (НИОКР и ТР)

Стороны и предмет договора о выполнении НИОКР и ТР

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель

На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права - юридическое лицо, физическое лицо, органы власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, нуждающиеся в проведении соответствующих исследований и разработок.

Если заказчиком по договору выступает государство в лице уполномоченного федерального органа исполнительной власти либо муниципальное образование в лице органа местного самоуправления, то согласно ст. 778 ГК РФ к государственным (муниципальным) контрактам на выполнение НИОКР и ТР для государственных (муниципальных) нужд применяются правила ст. ст. 763 - 768 ГК РФ, регламентирующие выполнение работ для государственных нужд.

По смыслу п. 1 ст. 763 ГК РФ выполнение НИОКР и ТР, предназначенных для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, а также муниципальных образований и финансируемых за счет средств бюджетов, должно осуществляться на основе государственного (муниципального) контракта. Порядок заключения государственного (муниципального) контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ предусмотрен Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Исполнителем научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ является, как правило, юридическое лицо - научные институты, исследовательские, конструкторские, технологические центры, учебные заведения /5 стр. 44/. В то же время исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица. Лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено.

Порядок заключения договора о выполнении НИОКР и ТР, его содержание. Основные права и обязанности сторон по договору о выполнении НИОКР и ТР

Предметом договора на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских или технологических разработок, что следует из самого понятия, является деятельность по выполнению этих работ и передача их результатов заказчику.

Статья 2 закона "О науке и государственной научно-технической политике" раскрывает содержание таких категорий, как "научно-исследовательская деятельность", "фундаментальные научные исследования", "прикладные научные исследования", "научно-техническая деятельность", "экспериментальные разработки".

Научно-исследовательская деятельность - общая родовая категория, объединяющая исследования фундаментального и прикладного характера. Сами эти исследования отличаются друг от друга уровнем творческого осмысления стоящих перед исполнителем проблем.

Фундаментальные исследования направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды. Прикладные исследования направлены на применение существующих знаний и в известной степени производны от них.

Результаты фундаментальных и прикладных исследований, выраженные в письменной или иной объективной форме, будут охватываться понятием "произведения науки" и в качестве таковых выступать объектом авторских прав с точки зрения Закона "Об авторском праве и смежных правах". Исключение составляют случаи, когда в силу практической применимости, существенной новизны и изобретательского уровня такие результаты регистрируются как изобретения, охраняемые нормами Патентного закона. Поэтому среди основных видов результатов научно-исследовательской деятельности следует выделить изобретения и произведения науки. Для изобретений, как результатов работ по договору необязательно, чтобы права на них первоначально закреплялись за исполнителем (с получением патента), а затем уже передавались заказчику. В ряде случаев, учитывая длительность процедуры регистрации прав на изобретения, может оказаться целесообразным первичное оформление патента непосредственно на заказчика.

Опытно-конструкторские и технологические работы всегда подразумевают результат, имеющий конкретное прикладное значение. Создание объекта авторского права по результатам этих работ практически исключено. Законодатель четко определяет, в чем должен выражаться их результат. Это образец нового изделия, конструкторская документация или технология. В рамках опытно-конструкторских, технологических работ могут создаваться такие объекты исключительных прав, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Вместе с тем технические и технологические решения, не регистрируемые в качестве объектов исключительных прав и представляющие собой секреты производства, - совокупность знаний и информации (так называемые ноу-хау), - будут с точки зрения классификации объектов гражданских прав охватываться категорией "информация", регулироваться, в том числе законодательством об информации.

Вполне допустимо, когда одним договором охватывается выполнение одновременно и научно-исследовательских, и опытно-конструкторских или технологических работ. Это часто происходит, когда решение фундаментальных или прикладных научных задач требует разработок в технической (технологической) сфере. При этом необходимость определенных технических (технологических) решений с последующей передачей их результатов заказчику должна четко вытекать из исходного технического задания. Как правило, комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические задачи решаются в рамках экспериментальных разработок, которые представляют собой деятельность, основанную на знаниях, приобретенных в результате научных исследований или на основе практического опыта, и направленную на создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование. В рамках экспериментальных разработок в большинстве случаев получается комплексный результат, состоящий из научных результатов и новых технических или технологических решений, позволяющих воспроизводить и использовать эти научные результаты в экономике.

Комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы следует отличать от научных исследований, при которых создание новых систем, механизмов, технологий носит побочный или служебный характер.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, как и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ, могут охватывать весь цикл исследований, опытно-конструкторских и технологических разработок или их этапы (элементы). При выполнении работ отдельными частями особое значение приобретает соблюдение требований коммерческой тайны каждой из сторон договора.

Специальных требований к форме договоров глава 38 ГК РФ не устанавливает, поэтому должны применяться общие правила о формах сделок. В случаях, когда работы выполняются для государственных нужд, порядок заключения и форма договора определяются правилами, установленными для договоров подряда для государственных нужд.

К сожалению, нормы гл. 38 ГК РФ не делают акцент на существенных условиях рассматриваемых договоров (кроме, разумеется, их предмета). Поэтому для определения существенных условий необходимо рассматривать все нормы гл. 38 ГК РФ, в том числе носящие отсылочный характер. Ст. 778 ГК РФ говорит о том, что к срокам выполнения и цене работ применяются правила ст. 708 и ст. 709 ГК РФ. К государственным контрактам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд применяются правила ст. 763 - 768 ГК РФ.

Ст. 708 ГК РФ содержит императивное предписание о необходимости включить в договор сроки начала и окончания работ. Поэтому срок следует признать существенным условием договоров на выполнение НИОКР. Также к существенным условиям договора следует отнести пределы и условия использования сторонами полученных результатов работ (п. 1 ст. 772 ГК РФ).

Цена к существенным условиям не относится и при ее отсутствии в договоре определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Для работ, выполняемых для государственных нужд, существенными условиями являются объем и стоимость подлежащей выполнению работы, сроки ее начала и окончания, размер и порядок финансирования и оплаты работ, способы обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 766 ГК РФ).

Особо сложный вопрос, возникающий при определении перечня существенных условий, связан с толкованием пункта 4 статьи 769 ГК РФ. В соответствии с данной нормой условия договоров на НИОКР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах. Означает ли это, что в случаях, когда предметом договоров, обозначенных в главк 38 ГК РФ, будут создание и передача прав на произведения науки, объекты промышленной собственности, то такие договоры должны включать существенные условия, предусмотренные, соответственно, для авторских договоров и договоров на уступку патента? Следуя буквальному толкованию пункта 4 статьи 769 ГК РФ, ответ должен быть положительный /6 стр. 44/.

Обязанности сторон договора указаны в статьях 773 и 774 ГК РФ. Несмотря на то, что договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на опытно-конструкторские и технологические работы представляют собой два разных вида договоров, каждый со своим предметом, основные обязанности исполнителя и заказчика по этим договорам, описанные в статьях 773 и 774 ГК РФ, друг от друга не отличаются.

Исполнитель обязан:

Выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

Согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;

Своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;

Незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;

Гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

Заказчик обязан:

Передать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;

Принять результаты выполненных работ и оплатить их.

Договором может быть предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

Выполнение работ в соответствии с согласованным с заказчиком заданием предполагает, что задание, как правило, разрабатывается исполнителем и передается на согласование заказчику. Из содержания ст. 773 ГК РФ не ясно, является ли разработка задания особым преддоговорным этапом и отдельным обязательством либо предмет договора определяется заказчиком первоначально в виде общих требований, которые затем, после заключения договора, уточняются в задании по ходу исполнения обязательств. По общему правилу, согласование задания следует рассматривать как особый преддоговорный этап взаимодействия сторон, если иное прямо не предусмотрено в договоре.

Исполнитель по договору на выполнение научно-исследовательских работ обязан провести научные исследования лично (п. 1 ст. 770 ГК). Требование о личном выполнении работ логично и обоснованно, учитывая высокий уровень творческой составляющей в научных исследованиях, а также то, что в большинстве случаев результат исследования выражается в объекте авторского права. Вместе с тем это требование не носит и не может носить абсолютный характер. Во-первых, не каждая научная работа требует уникальных и неповторимых личностных свойств. К одним и тем же выводам (учитывая, что постигаются закономерности и принципы объективно существующих явлений) могут прийти несколько лиц независимо друг от друга. Кроме того, если исполнитель юридическое лицо, говорить о личностных свойствах в прямом смысле слова нельзя. Поэтому возможность привлечения к исследованиям третьих лиц существует, но с согласия заказчика.

В отношении опытно-конструкторских и технологических работ действует другой принцип. Для этих работ сугубо техническая составляющая в деятельности исполнителя играет сравнительно большую роль. Поэтому исполнитель вправе привлекать к выполнению работ третье лицо по своему усмотрению, если иное не предусмотрено в договоре. К отношениям исполнителя с третьим лицом применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ).

Согласование с заказчиком необходимости использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, приобретения прав на их использование крайне важно. Несоблюдение этого требования может воспрепятствовать заказчику использовать полученный результат работ, привести к возникновению убытков. Обладатель исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности вправе запретить любому лицу использование таких объектов /7 стр. 44/. Разрешение на их использование оформляется договорами, носящими возмездный характер.

Предусматривая эту обязанность исполнителя, законодатель в первую очередь имел в виду патентную чистоту результата научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Как уже отмечалось, авторское право защищает не столько содержание, сколько форму произведения науки, поэтому, прочитав чужую научную статью или монографию, можно использовать ее выводы, предложения, описания в своей деятельности. Патентным законом правовая охрана предоставляется не только форме, но и содержанию объекта промышленной собственности. Это полностью исключает возможность использования изобретения, полезной модели, промышленного образца без согласия правообладателя. Таким образом, использование патентов, принадлежащих как самому исполнителю, так и третьим лицам, должно быть согласовано сторонами.

Акцент на обязанности исполнителя своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки имеет двоякое значение. С одной стороны, нормы главы 38 ГК РФ не предусматривают специальных положений о последствиях выполнения работ ненадлежащего качества, нет и отсылочных норм к статьям других глав. Поэтому устранение недостатков - естественная обязанность, корреспондирующая праву заказчика на получение надлежащего результата работ. С другой стороны, право требовать исполнения этой обязанности возникает у заказчика не только после завершения работ, т.е. когда недостатки результата налицо, но и во время работ, когда окончательный результат еще не получен, а работы не завершены. Исполнитель обязан устранить не только недостатки, которые уже повлекли отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре, но и те, которые только могут повлечь эти отступления, тем самым, предотвращая результат ненадлежащего качества. Эта обязанность исполнителя косвенно подтверждает наличие у заказчика права контролировать ход выполнения работ и давать исполнителю соответствующие указания, хотя прямой нормы об этом глава 38 ГК РФ в отличие от правил о договоре подряда не содержит.

Необходимость незамедлительного информирования заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы тесно связана с принципом распределения между сторонами рисков случайного недостижения планируемого результата /8 стр. 44/. Этот риск, как уже отмечалось, несет заказчик. Как следствие, все убытки, в том числе связанные с затратами по договору с исполнителем, лежат на нем. Для того чтобы защитить заказчика от таких убытков, исполнитель обязан максимально быстро уведомить заказчика о том, что продолжение работ не имеет смысла.

Отметим, что законодателем употреблен не только термин "невозможность", но и термин "нецелесообразность". "Нецелесообразность" предполагает, что результат все-таки может быть достигнут, но при этом будут иметь место обстоятельства, которые существенно затруднят его достижение или использование. К примеру, разработка технологии потребует значительно больших финансовых затрат или несоразмерно большого срока либо ее использование окажется сопряжено со значительными рисками для окружающей среды, жизни, здоровья людей, а устранение негативных факторов потребует несоразмерных по отношению к прибыли капиталовложений и др.

Гарантии заказчика в том, что передача исполнителю полученных по договору результатов не нарушит исключительные права третьих лиц, выражаются в обязанности возместить убытки, причиненные заказчику, если эти гарантии не соблюдены. Правило о предоставлении гарантий напрямую связано с требованием согласовывать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, а также согласовывать необходимость приобретения прав на их использование.

Обязанности заказчика описаны в ГК РФ предельно схематично. Необходимая исполнителю информация предоставляется заказчиком помимо сведений, входящих в техническое задание. Ст. 774 (п. 2) ГК РФ имеет в виду случаи, когда техническое задание, программа (технико-экономические параметры) или тематика разрабатываются заказчиком и передаются исполнителю после заключения договора, т.е. разработка задания является не преддоговорным этапом, а этапом самого договора. При такой конструкции отношений обязанность исполнителя начать работы возникает лишь после того, как он согласует техническое задание, программу (технико-экономические параметры) или тематику.

Обязанность заказчика принять результат работ сходна с аналогичной обязанностью заказчика по договору подряда. Принятие результата работ выражается в совершении фактических и юридических действий, поскольку в большинстве случаев результат обладает признаками объекта исключительных прав и для возникновения на него прав у заказчика (а именно в этом заключен его интерес по договору и именно эта цель должна быть достигнута при приемке) помимо фактической передачи (вручения) документации, образца изделия и т.д. требуется оформление специальных документов, зачастую - государственная регистрация. Так, патент на изобретение, промышленный образец, полезную модель, полученный исполнителем по итогам работ, передается заказчику на основании договора об уступке патента, регистрируемого в Патентном ведомстве. При этом даже в том случае, когда результат работ не является объектом исключительных прав, формализация процесса передачи имеет важное значение, прежде всего - доказательственное. Этим подтверждается факт выполнения обязанностей исполнителем и передачи результата заказчику.

Крайне важная обязанность каждой из сторон - требование о соблюдении конфиденциальности в отношении сведений, составляющих предмет договора, хода его исполнения и полученных результатов (ст. 771 ГК РФ). В соответствии с этим правилом стороны обязаны обеспечить конфиденциальность указанных сведений, а каждая из сторон вправе публиковать сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Необходимость в защите ценной конфиденциальной информации связана с тем, что эта информация не известна третьим лицам и к ней нет свободного доступа. Если информация оказывается известной и общедоступной, заказчик и исполнитель могут понести серьезные убытки. Исполнитель потеряет потенциальных клиентов, готовых оплачивать разработку смежных технологий, технических решений, и т.д.; заказчик потеряет потенциальных покупателей продукции, создаваемой на базе научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических разработок; у каждой из сторон увеличится число конкурентов /9 стр. 44/.

Один из самых важных вопросов, возникающих после завершения исследований или разработок и передачи результата от исполнителя к заказчику, - установление пределов использования результатов работ каждой из сторон договора.

Результат, выраженный в документации, достаточно легко воспроизводим, и даже при передаче прав на него заказчику у исполнителя все равно остается информация о содержании этого результата. Понимая, что реальное ограничение возможностей исполнителя использовать результат вряд ли осуществимо, а действенный механизм контроля за этим либо невозможен вообще, либо в силу сложности и громоздкости попросту нецелесообразен, законодатель наделил исполнителя правом использовать полученный результат, но только в собственных целях без права передачи третьим лицам (п. 2 ст. 772 ГК РФ). Кроме того, исполнитель - физическое лицо, равно как сотрудники исполнителя - юридического лица будут обладать личными неимущественными правами по отношению к результату работ, являющемуся объектом исключительных прав, и сохранят эти права независимо от передачи результата заказчику.

Права заказчика на использование результата не предполагают столь жестких ограничений, однако пределы и условия такого использования должны быть прямо установлены в договоре (п. 1 ст. 772 ГК РФ). Необходимость введения пределов и условий использования может быть вызвана субъективными факторами - пожеланиями стороны, исходя из ее интересов. Однако известное значение могут иметь и внешние, объективные факторы, например, при создании результата использовалось изобретение, право на которое принадлежит третьему лицу, и это лицо выдало разрешение (лицензию) на использование изобретения лишь на строго ограниченной территории или в пределах определенного периода времени.