Становление и развитие предпринимательского права

Изучая источники предпринимательского права зарубежных стран, можно встретить различные обозначения отрасли: «торговое», «коммерческое», «хозяйственное», «предпринимательское» и «экономическое» право. Все они имеют тождественный предмет регулирования - профессиональную экономическую деятельность хозяйствующих субъектов. Зарождение предпринимательского права связано с началом правового регулирования экономических отношений, корни которого уходят в XI в.

Системное правовое регулирование торговли кодифицированными актами началось в Европе в XVII в. (например, Ордонанс Франции о морской торговле 1681 г. и о сухопутной торговле 1673 г.). Поскольку объектом регулирования выступила торговая деятельность, закрепилась категория «торговое право». Постепенно, с развитием реального сектора экономики 1 , банковского дела, страхования и иных направлений экономической деятельности сфера правового регулирования отрасли стала расширяться.

Отраслевое деление гражданского и торгового права подтверждалось принятием соответствующих актов в странах с дуалистической системой частного права . Так, во Франции были приняты Гражданский кодекс - Кодекс Наполеона (1804 г.) и Торговый кодекс - Code de Commerce de France (1807 г.), состоящий из четырех книг (о торговле в целом, о морском праве, о несостоятельности и банкротстве и о коммерческих судах). Данные кодексы стали примером кодификации для других стран в XIX в. Правда, Торговый кодекс Франции действовал как дополнение к Гражданскому кодексу.

В Германии одновременно действовали Германское гражданское уложение (1896 г.) и Германское торговое уложение - Handelsgesetzbuch (1897 г.), вступившие в силу одновременно с 1900 г. Торговое уложение Германии состояло из пяти книг (о торговых сословиях, о торговых и негласном товариществах, о торговых книгах, о торговых сделках и о морском праве) и действовало параллельно с гражданским, а не дополняя его, как во Франции.

В Испании с 1885 г. но настоящее время действует Торговый кодекс - Codigo de Comercio, регулирующий торговую (коммерческую) деятельность и устанавливающий правовое положение субъектов торговли.

В настоящее время в Европе практика существования кодифицированного акта о предпринимательстве закрепилась и получила широкое распространение. С 1938 г. Торговый кодекс Германии действовал в Австрии, а с 2007 г. он был переименован и начал действовать как Предпринимательский кодекс Австрии - Untemehmensgesetzbuch. В 2000 г. Торговый кодекс Франции (1807 г.) был заменен на Коммерческий (торговый) кодекс Франции, который стал самостоятельным кодифицированным актом о торговой деятельности.

В Монако деятельность предпринимателей регулируют Гражданский кодекс - Code civil и Торговый кодекс - Code de commerce, в основе последнего лежит Торговый кодекс Франции. В Болгарии в 1991 г. принят Торговый закон, регулирующий организационно-правовые формы лиц (коммерсантов). В Польше наряду с Гражданским кодексом действует Кодекс торговых обществ (Коммерческий кодекс) - Kodeks spolek handlowych (2000 г.), заменивший действовавший ранее Коммерческий кодекс (1934 г.).

В США в целях унификации законодательства штатов и разработки единообразных законов была образована специальная организация - Национальная конференция представителей для выработки единообразных законов штатов (The National Conference of Commissioners of Uniform State Law). Данной организацией в 1952 г. был разработан Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code), принятый большинством штатов США. Кодекс содержит важнейшие институты торгового права, такие как: общие положения, продажа, торговые бумаги, банковские депозиты и инкассовые операции, аккредитивы, складские свидетельства и другие товарораспорядительные документы, ценные бумаги, обеспечения сделок и ряд других.

Регулирование коммерческой деятельности в Прибалтике обеспечивается, в частности: в Эстонии Коммерческим кодексом - Ariseadustik (1995 г.), в Латвии Коммерческим законом (кодексом) - Komerclikums (2000 г.).

Наличие отраслевого кодекса встречается и в странах Латинской Америки. Так, в Аргентине наряду с Гражданским кодексом (1869 г.) действует Торговый кодекс - Codigo de comercio de la Republica Argentina (1859 r.). Торговые кодексы, регулирующие правовое положение и деятельность коммерсантов, также были приняты в Боливии - Codigo de comercio de la Republica de Bolivia (1973 г.), Венесуэле - Codigo de comercio de la Republica de Venezuela (1955 г.), Колумбии - Codigo de comercio de la Republica de Colombia (1971 г.), Эквадоре - Codigo de comercio de la Republica del Ecuador (1960 г.), Перу - Codigo de comercio de la Republica del Peru (1902 г.) и Мексике (федеральный торговый кодекс) - Codigo de comercio (1889 г.).

По пути принятия самостоятельного кодифицированного акта пошли и азиатские государства. Так, в Японии был принят Торговый кодекс (1899 г.). В специальном административном районе Китая - Макао действует Коммерческий кодекс (1999 г.).

Влияние предпринимательского права на развитие международной торговли побудило создать Комиссию ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), которой были приняты: Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов от 14 августа 1987 г., Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях от 9 декабря 1988 г., Типовой закон но электронной торговле от 12 июня 1996 г., Типовой закон о трансграничной несостоятельности от 30 мая 1997 г. и многие другие акты.

Исторический путь развития предпринимательского нрава в России можно разделить на три этапа: досоветский, советский и постсоветский.

Досоветский (царский) период. В период Древней и царской Руси нормы о торговле можно встретить в Двинской уставной грамоте - Уставной грамоте великого князя Василия Дмитриевича Двинской земли 1397 г., Новгородской судной грамоте 1440 г. и 1471 г. и Псковской судной грамоте 1467 г., затем Судебнике Казимира IV 1468 г., Судебнике 1497 г., Судебнике Ивана IV Грозного 1550 г. и Соборном Уложении 1649 г. Торговая деятельность того времени носила сословный характер, ей занимались преимущественно купцы.

По мнению Г. Л. Знаменского, в России формирование предпринимательского права начало зарождаться с XIV в., что подтверждается одним из значимых «памятников» торгового права, которому в научной среде не придают должное внимание, - «магдебургским правом», или правом городского самоуправления и рыночных отношений в городах 1 (город Магдебург в настоящее расположен на территории земли Саксония-Анхальт, Германия). Магдебургское право, иногда называемое «немецкое право», внедрялось на русских землях с трансформацией норм, поскольку его приспособление возможно было с учетом местных особенностей. Г. Л. Знаменский подчеркнул, что внедрение магдебургского права оказало в целом положительную роль на нормы русского торгового права .

В конце XVII в. принимаются первые кодифицированные акты, регулирующие отдельные вопросы торговой и хозяйственной деятельности. В 1653 г. был принят Торговый устав, а в 1667 г. - Новоторговый устав, состоящий из 94 статей, который детально развил положения прежнего Торгового устава 1653 г. Новоторговый устав регулировал порядок осуществления внутренней и внешней торговой деятельности, устанавливал положения о таможенной службе, порядке взаимодействия с иностранными торговцами и иные положения. Впоследствии Новоторговый устав 1667 г. был заменен Таможенным уставом 1755 г.

В целях регулирования отдельных вопросов торгово-хозяйственной деятельности 24 января 1720 г. Петром I принимается Морской устав, 16 мая 1729 г. (при Петре II) принимается Вексельный устав, модель которого взята с Лейпцигского (германского) вексельного устава, а в 1740 г. принят Устав о банкротах (Банкротский устав), который впоследствии заменен Уставом о банкротах 1800 г.

В конце XVIII в. принимаются Устав о купеческом водоходстве 1781 г., Цеховой устав 1799 г. Постепенно развивалось законодательство о субъектах экономической деятельности. Императором Александром I приняты Указ от 06.09.1805 «Об ответственности акционерных компаний, в случае взысканий, одним складочным капиталом» и Манифест от 01.01.1807 «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий». Последним актом закреплялось три вида субъектов: полное товарищество, товарищество на вере и товарищество по участникам (по сути, акционерное общество).

Значительный вклад в развитие всего российского права принадлежит М. М. Сперанскому, под руководством которого составлены Свод законов Российской империи и Полное собрание законов Российской империи. Кодификация норм о торговой деятельности вошла в т. XI Свода законов «Устав кредитный. Устав о векселях. Устав торговый. Устав судопроизводства торгового. Устав консульский. Устав о промышленности».

В начале XIX в. указом от 28.12.1818 крестьянам было разрешено учреждать фабрики и заводы с платежом пошлин в казну сверх обычных податей и исполнения иных повинностей. Можно сказать, что с этого времени начинает развиваться фабричное (мануфактурное) право. В рамках регулирования торговой-хозяйственной деятельности приняты: Устав о векселях 1832 г., Устав о торговой несостоятельности 1832 г. и Положение о компаниях на акциях 1836 г. Затем принимаются Положение о пошлинах за право торговли и других промыслов 1865 г., Устав ремесленный 1879 г. и Закон о товарных знаках 1896 г.

Вторая половина XIX в. ознаменована уходом от феодальной формации государства и экономики в связи с принятием Александром II Манифеста об отмене крепостного права 1861 г., в силу которого крепостные люди получили полные права свободных сельских обывателей. Крестьяне получили личную свободу, полную гражданскую правоспособность, право личной собственности на свое имущество и постоянное платное (за повинность) пользование придомовым участком и полевым наделом.

В продолжение развития фабричного права были приняты Закон от 03.06.1886 о найме рабочих на фабрики, заводы и мануфактуры и о взаимных отношениях фабрикантов и рабочих; Патентный закон от 20.05.1896 - Положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования; Закон от 02.06.1897 о продолжительности и распределении рабочего времени в заведениях фабрично-заводской и горной промышленности и ряд других .

В области кредитов и финансов 1 июня 1895 г. принимается Положение об учреждении мелкого кредита. В этот же период приняты важные кодифицированные акты в сфере экономики: Общий устав российских железных дорог 1885 г., Устав о промышленности 1893 г., Горный устав 1897 г., Положение о государственном промысловом налоге 1898 г., Свод законов гражданских 1900 г., Положение об артелях трудовых 1902 г., Устав о векселях 1902 г., Устав судопроизводства торгового 1903 г. и Устав таможенный 1910 г.

В начале XX в. принимается профильный кодифицированный акт - Устав торговый 1903 г., состоящий из трех книг: о договорах и обязательствах, торговле свойственных; о морской торговле; торговые установления. П. А. Столыпин, учитывая низкую производительность крестьянского труда, инициировал известную аграрную реформу, начато которой положил указ от 09.11.1906 «О дополнении некоторых постановлений действующего закона, касающихся крестьянского землевладения и землепользования». Столыпинская реформа позволила приобретать в частную собственность земельные наделы (взамен коллективной и ограниченной собственности), развивать крестьянское сельское хозяйство и сельскохозяйственную кооперацию в целом. Крестьянские земельные наделы вовлекались в торговый оборот. Активно работал Крестьянский поземельный банк, предоставлявший ссуды на покупку земель.

Анализируя труды дореволюционного правоведа Г. Ф. Шершеневича в области торгового права и существовавший правопорядок, С. С. Банковский справедливо отмечает наличие норм публичного и частного торгового права. При этом нормы публичного торгового права обеспечивали «успех» торговли действиями государственных органов власти, а частного - регулировали торговые отношения между частными лицами 1 .

В качестве источника торгового права Г. Ф. Шершеневич помимо закона (нормативного правового акта) выделял обычай, играющий важную роль в регулировании торгово-хозяйственных отношений . Исторически сложившиеся торговые обычаи успешно дополняли законодательное регулирование торговли.

Торговое право рассматривалось как система норм о торговле (отрасль законодательства) и часть гражданского права, нормы которого были специальными по отношению к гражданско-правовым .

Советский период развития хозяйственного права начинается после октябрьской революции 1917 г. вплоть до 90-х гг. XX в. Последнее время советский опыт неоправданно критикуется, поскольку именно в это время были разработаны эффективные методы государственно-правового регулирования народного хозяйства, о механизмах которых мы в последнее время все чаще говорим как о факторе стабилизации экономики.

В этот период, именуемый военным коммунизмом, заметно возрастает роль государства в регулировании экономики страны. Среди актов, закрепляющих правовое положение субъектов и порядок осуществления торгово-промышленной деятельности, можно упомянуть Декреты СНК РСФСР от 27.07.1918 «О торговых книгах», «О порядке перехода по частным сделкам торговых и промышленных предприятий и преобразования предприятия (Правила)», «О регистрации торговых и промышленных предприятий (Положение)», Декрет ВЦИК, СНК РСФСР от 15.12.1924 «О трудовых артелях» (впоследствии постановление ВЦИК, СНК РСФСР от 30.01.1928 «О трудовых артелях»), постановление ВЦИК, СНК РСФСР от 13.08.1928 «Об утверждении Положения о промышленных объединениях (промкомбинатах) низового подчинения, действующих на началах коммерческого расчета». Отдельные отрасли народного хозяйства регулируются соответствующими актами, среди которых постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 22.08.1924 «О сельско-хозяйственной кооперации», от 13.02.1929 «О системе сельско-хозяйственного кредита» и ряд других.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., принципы и основные понятия которого были заимствованы у Германского гражданского уложения, регулировал только имущественные отношения. Учитывая «нэповские» преобразования, кодекс не охватывал все сферы регулирования народного хозяйства.

В результате гражданской революции начинаются национализация экономики и отмена частной собственности. Так, 25 ноября (8 декабря) 1917 г. СНК РСФСР издал постановление «О монопольном распоряжении государства сельскохозяйственными машинами и орудиями», 14 (27) декабря 1917 г. ВЦИК РСФСР издал Декрет «О национализации банков», 26 января 1918 г. СНК РСФСР издает Декрет «О национализации торгового флота», 22 (9) апреля 1918 г. Декрет «О национализации внешней торговли» и др. Экономика характеризуется командно-плановой системой хозяйствования, основанной на государственной социалистической собственности.

Социалистическое народное хозяйство приобретает режимный характер, что подтверждается принятием постановления ЦИК и СНК СССР от 18.02.1931 «Об ответственности за невыполнение заказов и поставок по договорам для обобществленного сектора народного хозяйства», постановления Совета Министров СССР от 21.04.1949 «О заключении хозяйственных договоров» и ряда других актов.

Отсутствие хозяйственной инициативы хозяйствующих субъектов тормозило развитие народного хозяйства. В условиях командно-плановой системы экономики предприятия были лишены права самостоятельно определять свою экономическую, в том числе и производственную, политику. В связи с этим было принято постановление ЦК КПСС, Совета Министров СССР от 04.10.1965 № 729 «О совершенствовании планирования и усилении экономического стимулирования промышленного производства», которым закреплено государственное планирование народного хозяйства в форме пятилетнего плана с распределением важнейших заданий по годам. Важным положением данного акта стало расширение хозяйственной самостоятельности промышленных предприятий, в частности посредством сокращения числа показателей плана. Предприятия стали самостоятельно решать вопросы производственно-хозяйственной деятельности, однако не освобождались от обязательного выполнения заданий государственного плана.

Важнейшими актами, закрепляющими положение субъектов - производственно-хозяйственных комплексов, выступили: Общее положение о всесоюзном и республиканском промышленных объединениях 1 , Положение о производственном объединении (комбинате) , Положение о тресте совхозов , Общее положение о межхозяйственном предприятии (организации) в сельском хозяйстве 1 и ряд других актов. Изучение статуса хозяйствующих субъектов становится предметом многочисленных трудов уче- ных-хозяйственников .

На протяжении 60 лет в XX в. экономика страны, основанная на государственной социалистической собственности, регулируется советским хозяйственным законодательством - ведущей отраслью советского права, в развитие чего принимается постановление ЦК КПСС, Совета Министров СССР от 25.06.1975 № 558 «О мерах по дальнейшему совершенствованию хозяйственного законодательства». Подчеркивается роль хозяйственного законодательства в повышении эффективности общественного производства, укреплении социалистической законности и государственной дисциплины.

Затем отмечались «шаги» законодателя к демократизации народного хозяйства, что подтверждает принятие Закона СССР от 30.06.1987 «О государственном предприятии (объединении)», которым предусматривались полный хозяйственный расчет и самофинансирование государственных предприятий, развитие производственного и социального самоуправления. Данный закон одним из первых закрепил важное положение для развития экономики - конкуренцию: «Предприятия действуют в условиях экономического соревнования между собой, являющегося важнейшей формой социалистического соревнования, за наиболее полное удовлетворение спроса потребителей на эффективную высококачественную и конкурентоспособную продукцию (работы, услуги) с наименьшими затратами» (п. 4 ст. 2 Закона СССР от 30.06.1987).

Постсоветский (современный) период. Современную стадию развития экономических отношений, согласно теории К. Маркса об общественноэкономических формациях 1 , можно обозначить как капиталистическую, характеризующуюся наличием наемного труда и частной собственности на средства производства.

Понимая необходимость правового обеспечения предпринимательства в период перестройки, М. С. Горбачев своим Указом Президента СССР от 26.09.1991 № УП-2630 «О создании Совета по предпринимательству при Президенте СССР» в целях содействия развитию предпринимательской деятельности и формированию рыночной структуры хозяйственных связей в рамках единого экономического пространства, учета интересов деловых кругов при осуществлении экономических реформ и защиты их прав создает одноименный Совет по предпринимательству при Президенте СССР.

После распада СССР принятие в Украине Хозяйственного (Господарсь- кого) кодекса 2004 г., наряду с Гражданским кодексом, стало наглядным примером кодификации норм предпринимательского (хозяйственного) права и его роли в экономике . В системе права Украины закрепляются хозяйственное и хозяйственно-процессуальное право .

В начале 90-х гг. XX в. закладываются основы современного законодательства о предпринимательстве. 12 декабря 1993 г. принятая всенародным голосованием Конституция РФ закрепляет принципы свободы экономической деятельности, защиты конкуренции и ограничения монополий, равной защиты всех форм собственности, ставшие основой при принятии всех НПА, регулирующих экономическую деятельность. Источниками предпринимательского права выступают общепризнанные нормы и принципы международного права, международные договоры, кодифицированные федеральные законы (кодексы), федеральные законы, законы субъектов РФ, подзаконные акты Президента РФ и Правительства РФ, подзаконные акты глав и исполнительных органов субъектов РФ, нормативные договоры, правовые обычаи, локальные нормативные акты и др.

Значение отрасли предпринимательского права в экономике России в постперестроечное время подтвердило принятие указа Президента РФ от 29.04.1994 № 848 «Об исследовательской программе “Пути и формы укрепления российского государства”», которым утверждается необходимость разработки и принятия Предпринимательского кодекса в целях обеспечения вхождения страны в рыночную экономику.

Указом Президента РФ от 15.03.2000 № 511 «О классификаторе правовых актов» выделена отдельная группа нормативных правовых актов о «хозяйственной деятельности» (код 090.000.000).

Согласно действующей номенклатуре специальностей научных работников, утвержденной приказами Минобрнауки России от 12.09.2013 № 1061 и от 02.09.2014 № 1192, отрасль «предпринимательское право» закреплена под шифром специальности 40.00.00 «Юриспруденция».

Каждый из этапов характеризуется особым подходом государства к вопросу регулирования хозяйственной деятельности, а также содержит отдельные периоды, требующие глубокого научного анализа, способного дать оценку задачам государства, потребностям гражданского общества и состоянию экономики.

Постановление Совета Министров СССР от 20.10.1975 № 889.

Наука предпринимательского права - это система знаний о предпринимательском праве, это представления ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе отраслей. Влияние различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью предопределило изменение этих представлений на разных этапах существования нашего государства.

К сожалению, узкие рамки учебника не позволяют заглянуть в глубь веков и проследить все этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее торгового права России. Ограничимся лишь кратким экскурсом.

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового.

Несмотря на существование самостоятельных источников, торговое право дореволюционной России было не отраслью, а специальной частью гражданского права. Торговое законодательство имело основой гражданское законодательство.

После 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства.

В 1920-х годах, в период нэпа, берет свое начало «двухсекторная теория». Основоположник этой теории П.И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов - социалистического и частного - первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базировалось на известном постулате В.И. Ленина о том, что «мы ничего «частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное»3. Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор гражданское право. В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями.

Поэтому, когда в 1930-е годы, в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, наука снова стала рассматривать вопрос о хозяйственном праве и его оформлении, упорядочении, введении в обиход правовых начал хозяйствования, возникла проблема: куда же поместить гражданина с его домом и другим имуществом, наймом жилого помещения и наследованием (в это время уже отказались от упразднения института наследственного права как буржуазного). Ведь гражданское право, рассчитанное на нэповский период развития общества, как будто закончило свое существование вместе с частным сектором.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Все имущественные отношения как между гражданами, так и между социалистическими организациями должны регулироваться нормами единого хозяйственного права, основным источником которого должен стать Хозяйственный кодекс. Основоположники данной школы Л.Я. Гинцбург и Е.Б. Пашуканис считали хозяйственное право специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса1, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения.

Обвинение в ликвидации гражданского права станет центральным в адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы3. Однако необходимость защиты гражданского права послужила лишь красивым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе. Под влиянием лидера правоведения того времени академика А.Я. Вышинского регулирование хозяйственных отношений в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданского и административного права. Зародился дуалистический подход к регулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после XX съезда КПСС. В 1960-е годы получила развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была представлена в работах академика РАН В.В. Лаптева4, академика НАН Украины В.К Мамутова. Преодолев заблуждение предшественников, новая теория «вернула гражданина в лоно гражданского права». Гражданскому законодательству отводилась роль регулирования имущественных отношений с участием граждан. Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что существующие в обществе товарно-денежные отношения находятся под определяющим воздействием планового начала, имеющего властный характер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должно представлять синтез начал частного и публичного права и иметь двойственный частно-публичный характер. На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР. Кодекс, как и другие предлагавшиеся акты, не был принят, поскольку это не входило в планы бюрократического аппарата. И все же хозяйственно-правовая концепция получила значительное развитие в период проведения экономической реформы 1965 г.1, направленной на расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 1990-е годы в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов, в противовес директивному планированию, - все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположником современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стал профессор B.C. Мартемьянов, в трудах которого нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты.

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО - со-во-куп-ность пра-во-вых норм по ре-гу-ли-ро-ва-нию пред-при-ни-ма-тель-ских от-но-ше-ний.

Развитие

Пра-во-вое ре-гу-ли-ро-ва-ние пред-при-ни-ма-тель-ст-ва фор-ми-ро-ва-лось в Ев-ро-пе ещё в Сред-не-ве-ко-вье.

Раз-ви-тие тор-гов-ли во Фран-ции, Ита-лии, Гер-ма-нии, другие ев-ропейских стра-нах вы-зва-ло не-об-хо-ди-мость из-да-ния специальных норм по пра-во-во-му ре-гу-ли-ро-ва-нию тор-го-вой дея-тель-но-сти (тор-го-вое пра-во). По-сте-пен-но на-ря-ду с тор-гов-лей ста-ли раз-ви-вать-ся и другие ви-ды хо-зяйственной дея-тель-но-сти - про-мыш-лен-ная, бан-ков-ская дея-тель-ность, гру-зо-вые пе-ре-воз-ки и другие.

Тор-го-вое пра-во ре-гу-ли-ро-ва-ло по су-ще-ст-ву все ви-ды хо-зяйственной дея-тель-но-сти, со-хра-няя тра-ди-ци-он-но сло-жив-шее-ся на-име-но-ва-ние «тор-го-вое пра-во». Этим во мно-гом обу-слов-ли-ва-ет-ся то, что в круп-ных го-су-дар-ст-вах ре-гу-ли-ро-ва-ние пред-при-ни-ма-тель-ской дея-тель-но-сти, как пра-ви-ло, до сих пор осу-ще-ст-в-ля-ет-ся специальным тор-го-вым или ком-мерческим за-ко-но-да-тель-ст-вом. В ря-де го-су-дарств од-но-вре-мен-но с гражданскими ко-дек-са-ми из-да-ны специальные тор-го-вые или ком-мерческие ко-дек-сы. Например, во Фран-ции в 1804 году при-нят Гра-ж-дан-ский ко-декс, а в 1807 году - Тор-го-вый ко-декс; в Гер-ма-нии в 1896 году при-ня-то Гра-ж-дан-ское уло-же-ние, а в 1897 году - Тор-го-вое уло-же-ние. В США при от-сут-ст-вии гражданского ко-дек-са поч-ти во всех шта-тах при-ня-ты ком-мерческие ко-дек-сы, со-став-лен-ные на ос-но-ве Еди-но-об-раз-но-го ком-мерческого ко-дек-са, раз-ра-бо-тан-но-го Американской ас-со-циа-ци-ей ад-во-ка-тов в середине XX века.

К началу XXI века за-вер-шил-ся про-цесс рас-про-стра-не-ния норм тор-го-во-го пра-ва прак-ти-че-ски на все сфе-ры хо-зяй-ст-во-ва-ния. Во мно-гих за-ру-беж-ных стра-нах нор-мы тор-го-во-го пра-ва ре-гу-ли-ру-ют хо-зяйственную дея-тель-ность и в сфе-ре об-ра-ще-ния то-ва-ров, и в сфе-ре про-изводства това-ров. В Анг-лии и США тор-го-вое пра-во не вы-де-ля-ет-ся из гражданского пра-ва в ка-че-ст-ве отдельной от-рас-ли, од-на-ко гражданское пра-во со-дер-жит об-шир-ную груп-пу пра-во-вых норм, ре-гу-ли-рую-щих хо-зяйственную дея-тель-ность. Идёт про-цесс из-ме-не-ния норм гражданского пра-ва под влия-ни-ем ком-мерческой прак-ти-ки, так называемая ком-мер-циа-ли-за-ция гражданского пра-ва.

В России

В до-ре-во-люционной Рос-сии из-да-ва-лись тор-го-вые за-ко-ны, функ-цио-ни-ро-ва-ли тор-говые су-ды, ши-ро-кое раз-ви-тие по-лу-чи-ла тео-рия тор-го-во-го пра-ва. Пра-во-вое ре-гу-ли-ро-ва-ние хо-зяйственной дея-тель-но-сти в СССР осу-ще-ст-в-ля-лось как гра-ж-дан-ским, так и специальным хо-зяйственным за-ко-но-да-тель-ст-вом. В 1920-е годы П.И. Стуч-кой бы-ла вы-дви-ну-та кон-цеп-ция хо-зяйственного пра-ва, по-лу-чив-шая на-име-но-ва-ние двух-сек-тор-но-го пра-ва. При этом в пе-ри-од НЭПа гражданское пра-во рас-смат-ри-ва-лось как пра-во ка-пи-та-ли-стического хо-зяй-ст-ва, а хо-зяйственное пра-во - как пра-во со-циа-ли-стической эко-но-ми-ки. В 1930-е годы раз-ра-бо-та-на тео-рия еди-но-го хо-зяйственного пра-ва (Л.Я. Гинц-бург, Е.Б. Па-шу-ка-нис), со-глас-но ко-то-рой все иму-ще-ст-вен-ные от-но-ше-ния как ме-ж-ду гра-ж-да-на-ми, так и ме-ж-ду со-циа-ли-стическими ор-га-ни-за-ция-ми долж-ны ре-гу-ли-ро-вать-ся нор-ма-ми еди-но-го хо-зяйственного пра-ва, ос-нов-ным ис-точ-ни-ком ко-то-ро-го при-зван был стать Хо-зяй-ст-вен-ный ко-декс. В 1960-е годы сфор-ми-ро-ва-лась но-вая кон-цеп-ция хозяйственного пра-ва, ис-хо-дя-щая из един-ст-ва пра-во-во-го ре-гу-ли-ро-ва-ния хозяйственного от-но-ше-ний, скла-ды-ваю-щих-ся при осу-ще-ст-в-ле-нии хозяйственной дея-тель-но-сти и при ру-ко-во-дстве ею. Гражданскому за-ко-но-да-тель-ст-ву от-во-ди-лась роль ре-гу-ли-ро-ва-ния иму-ще-ст-вен-ных не-пла-но-вых от-но-ше-ний с уча-сти-ем гра-ж-дан. Та-кое ре-гу-ли-ро-ва-ние долж-но бы-ло осу-ще-ст-в-лять-ся от-дель-но от хо-зяй-ст-вен-но-пра-во-во-го ре-гу-ли-ро-ва-ния на-род-но-хо-зяй-ст-вен-но-го ком-плек-са стра-ны.

В 1990-е годы в Рос-сии на-чал-ся пе-ре-ход от пла-но-вой к ры-ноч-ной эко-но-ми-ке. Это по-тре-бо-ва-ло су-ще-ст-вен-но-го из-ме-не-ния пра-во-во-го ре-гу-ли-ро-ва-ния хозяйственной дея-тель-но-сти, пе-ре-смот-ра сло-жив-шей-ся кон-цеп-ции хозяйственного пра-ва: оно ста-но-вит-ся пра-вом пред-при-ни-ма-тель-ской дея-тель-но-сти. По-яв-ля-ет-ся но-вый тер-мин «пред-при-ни-ма-тель-ское пра-во».

До сих пор дис-кус-си-он-ным ос-та-ёт-ся во-прос о по-ня-тии «предпринимательское право». Не-ко-то-рые юри-сты по-ла-га-ют, что предпринимательское право не яв-ля-ет-ся са-мо-сто-ятельной от-рас-лью пра-ва, а со-став-ля-ет лишь часть гражданского пра-ва. Дру-гие счи-та-ют, что гражданское за-ко-но-да-тель-ст-во ох-ва-ты-ва-ет лишь ча-ст-но-пра-во-вые эле-мен-ты ре-гу-ли-ро-ва-ния пред-при-ни-ма-тель-ст-ва; зна-чительное ме-сто в предпринимательском праве за-ни-ма-ют пуб-лич-но-пра-во-вые нор-мы, ко-то-рые в един-ст-ве с ча-ст-но-пра-во-вы-ми со-став-ля-ют еди-ную сфе-ру пра-во-во-го ре-гу-ли-ро-ва-ния хозяйственного дея-тель-но-сти.

Нор-мы предпринимательского права со-дер-жат-ся в об-шир-ном и не-сис-те-ма-ти-зи-ро-ван-ном пред-при-ни-ма-тель-ском за-ко-но-да-тель-ст-ве. Это за-ко-но-да-тель-ст-во име-ет в основном фе-де-раль-ный ха-рак-тер, что со-от-вет-ст-ву-ет кон-сти-ту-ци-он-но-му по-ло-же-нию о един-ст-ве эко-но-мического про-стран-ст-ва в Российской Федерации, сво-бод-ном пе-ре-ме-ще-нии то-ва-ров, ус-луг и фи-нан-со-вых средств.

В предпринимательском праве от-сут-ст-ву-ет обоб-щаю-щий ко-ди-фи-ка-ци-он-ный акт, хо-тя в 1994 году Ука-зом Пре-зи-ден-та Российской Федерации бы-ла пре-ду-смот-ре-на раз-ра-бот-ка Пред-при-ни-ма-тель-ско-го ко-дек-са.

Развитие науки предпринимательского права берет свое начало в грудах дореволюционных правоведов. Перед научным сообществом ставился вопрос о содержании предмета торгового права и его месте в системе отраслей права, поскольку мнение о ее «вторичности» как специальной части гражданского права (частного права) подлежало пересмотру ввиду существования публичного торгового права и международного торгового права, что не вписывалось в простую модель частного права (Г. Ф. Шер- шеневич) .

В начале XX в. ряд ученых видели торговое право самостоятельной отраслью права, в частности профессор кафедры торгового права Петербургского университета П. П. Цитович 1 и профессор кафедры гражданского Петербургского университета А. И. Каминка . Правда, торговое право тогда рассматривалось как отрасль законодательства, т.е. система норм нрава о торговой деятельности. Позиции нормативного массива о торговой деятельности придерживался и Г. Ф. Шершеневич .

В историческом пути становления науки предпринимательского права можно выделить научные школы, принципиально отличающиеся друг от друга и соответствующие потребностям государства, общества и экономики того времени, в котором они возникали. Под научной школой следует понимать длительную работу ряда ученых под руководством глав (лидеров) школы, решающую научную задачу и использующую различные подходы для достижения научного результата.

Принято выделять три научных школы предпринимательского права:

• 1) «двухсекторного права» (20-30-е гг. XX в.);
• 2) единого хозяйственного права (30-40-е гг. XX в.);
• 3) третья школа хозяйственного права (с 50-х гг. XX в. по настоящее время).

Научные школы иногда отождествляют с переосмыслением соответствующего этапа развития законодательства. Так, ряд ученых-хозяйствен- ников выделяют некую «четвертую» школу, образованную А. Г. Быковым и В. С. Мартемьяповым, обозначая ее школой «современного предпринимательского права» . Поводом для данного тезиса, вероятно, послужил учебник В. С. Мартемьянова «Хозяйственное право», в котором упоминается «современная концепция хозяйственного права» в работах 90-х гг. XX в., которые изменили представление о предмете хозяйственного права в связи с закреплением категории «предпринимательская деятельность» и расширением числа хозяйствующих субъектов . Однако не следует делать выводы, выходящие за рамки буквально написанного. Оценка правового регулирования предпринимательских отношений и правового положения участников рынка не меняла научного подхода к сущности и проблемам предпринимательского права, а только дополняла и научно обосновывала идеи третьей школы хозяйственного права. При таком подходе каждую последующую актуальную работу ученого-хозяйствеииика можно обозначить очередной работой над «современным предпринимательским нравом», что неизбежно приведет к путанице и не будет соответствовать действительности.

1. Основателем теории «двухсекторного права» выступил II. И. Стуч- ка - председатель Верховного Суда РСФСР (с 1923 г.), директор Института советского права, активный участник февральской революции и сторонник идей В. И. Ленина. После революции II. И. Стучка занял в первом советском правительстве пост народного комиссара юстиции, и с его приходом были реформированы суды, институт судебных следователей, прокуратура, присяжная и частная адвокатура. С его именем связывают развитие советского права.

Будучи одним из авторов ГК РСФСР 1922 г., П. И. Стучка прекрасно понимал, что нормами указанного кодекса невозможно урегулировать хозяйственные отношения в силу принципиального отличия способов регулирования данных отношений. В связи с чем была предложена теория «двухсекторного права» 1 . В основе концепции лежало деление экономики на два сектора: частный и социалистический (публичный).

Предлагалось разграничить гражданское и хозяйственное право. Гражданское право должно регулировать отношения частного сектора, а хозяйственное - народное хозяйство в целом, в том числе отношения по вертикале и горизонтали.

В 1920 г. правовед М. М. Агарков в статье «Ценность частного права» проводил деление права на частное и публичное, в котором частное право есть право лично-свободное . При этом в науке права при разграничении частного и публичного права была распространена теория интереса (общественного и частного). Собственно, хозяйственное право не вписывалось в концепцию частного права, да и не отождествлялось с публичным правом, поскольку при регулировании народного хозяйства происходило переплетение в единство частного и публичного начал регулирования.

В этот период продолжает реализовываться НЭПовская реформа. С принятием Декрета ВЦИК, СНК РСФСР от 10.04.1923 «О государственных промышленных предприятиях, действующих на началах коммерческого расчета (трестах)» и ряда других актов ученые-правоведы стали обращать внимание на то, что часть актов не входит в состав гражданского законодательства, поскольку они формулировали особый характер полномочий государственных юридических лиц по отношению к государственной собственности, началу плановости и хозрасчета .

В 20-30-х гг. XX в. А. Г. Гойхбарг, С. Н. Ландкоф, Б. С. Мартынов совместно с П. И. Стучкой проводили деление системы права по привязке к товарному производству. Значительно позже, развивая эти идеи,

И. Е. Красько подчеркивал необходимость четкого установления предмета хозяйственного права, который должен определяться нс только товарным производством, но и товарным обращением, а также то, что право не должно смешиваться с политикой, это сдерживает развитие науки 1 .

Предложенный научным сообществом проект Торгового свода, включающего положения европейского торгового права , был отвергнут цивилистами, которых было большинство в то время. Нередко в работах ученых хозяйственное право именовалось торгово-промышленным правом .

В целом предложенная двухсекторная теория была оправданна временем, когда право, по сути, выступало инструментом в руках политики государства в области экономики. Регулирование экономики нормами хозяйственного права обеспечивало интересы Советского государства в развитии идей коммунизма.

2. Теория единого хозяйственного права. Яркими представителями указанной теории выступили Л. Я. Гинцбург и Е. Б. Пашуканис, которые исходили из единой хозяйственной политики СССР, а следовательно, необходимости единого хозяйственного права, регулирующего все сферы экономики страны . Предполагалась полная ликвидация частнокапиталистической собственности.

В 30-е гг. XX в. государство стало абсолютным регулятором экономики страны, фундаментом которой выступила государственная собственность. Е. Б. Пашуканис, будучи директором Института государства и права АН СССР, заместителем народного комиссара юстиции СССР, профессионально и аргументированно сформулировал теорию единого хозяйственного права .

Квинтэссенция предложенной теории заключалась в том, что хозяйственное право - это право социалистическое, а гражданское право - частное право. В связи с этим гражданское право, будучи буржуазным правом, должно отмереть, на смену чего должно прийти единое хозяйственное право. Социалистическое хозяйственное право должно было стать всеобщим регулятором экономики страны, включая вопросы управления и планирования экономики, а также договорные отношения. По сути, предлагалось повысить роль права и закона в экономике страны.

Аргументом Л. Я. Гинцбурга в пользу самостоятельности отрасли хозяйственного права было наличие принципа единства фонда государственной собственности - основы народного хозяйства, а также то, что переплетение административно-правовых (публично-правовых) и гражданско-правовых (частноправовых) элементов неминуемо отделяет отрасль в системе права. Да и сам Гражданский кодекс был создай для регулирования отношений между гражданами, а также государством и гражданами 1 .

Недостаток данной теории заключался в неразработанности механизма «отмирания» частного - гражданского права, поскольку можно было предположить, что регулятор отношений между гражданами исчезает, что было слабым местом данной концепции.

Данная теория не без участия известнейшего правоведа - Генерального прокурора СССР А. Я. Вышинского была объявлена вредительской. Конечно, истинной причиной ее противоречия «сталинскому правопорядку» была попытка установить правовые основы экономики - повысить роль законности, которая не всегда вписывалась в административно- командную систему. Также якобы концепцией хозяйственного права ликвидировалось гражданское право, что, конечно, не соответствовало действительности.

К сожалению, для А. Я. Вышинского и руководства партии экономика была инструментом в руках командной системы, а не элементом развития социалистического общества. Именно боязнь создания «независимого» регулятора экономики в форме закона, безусловное соблюдение которого положено в основу всего, что уводило экономику от зависимости политики государства, и выступило истинной причиной репрессий сторонников теории единого хозяйственного права. В 1937 г. Е. Б. Пашуканис был расстрелян.

Позицию единого хозяйственного права также обосновывал Г. Н. Амфитеатров, активно поддерживающий идею принятия Хозяйственного кодекса СССР .

Идеи теории единого хозяйственного права позволили подчеркнуть переплетение частноправовых и публично-правовых норм, что выделяло отрасль хозяйственного права в системе отраслей права.

3. Третья научная школа хозяйственного (предпринимательского) нрава охватывает последний 60-летний период работы ученых-хозяйствен- ников. Идеологами создания третьей школы хозяйственного права выступили В. В. Лаптев и В. К. Мамутов. В 50-х гг. XX в. начался период так называемой оттепели. С ним связано создание концепции единого правового обеспечения экономики.

Ученые Советского Союза: Т. Е. Абова, В. К. Андреев, А. Г. Бобкова, А. Г. Быков, 3. М. Заменгоф, Г. Л. Знаменский, О. А. Красавчиков, И. Е. Красько, В. С. Мартемьянов, Г. В. Пронская, А. А. Пушкин,

Г. М. Свердлов, В. С. Тадевосян, И. А. Танчук, Ю. С. Цимерман, Л. М. Шор, В. С. Щербина и многие другие, сделали существенный вклад в развитие науки хозяйственного нрава. За столь продолжительный период работы ученых-хозяйственников третья школа хозяйственного права обозначалась и «послевоенной» х, и «современной» концепцией хозяйственного (предпринимательского) права. К ее идеям впоследствии присоединились такие ученые-правоведы, как В. С. Белых, Е. П. Губин, И. В. Дойников, И. В. Ершова, С. С. Банковский, М. И. Клеандров, Н. И. Косякова, Н. И. Михайлов, О. М. Олейник, С. В. Шишкин и многие другие.

Задача третьей школы предпринимательского права заключалась в раскрытии предмета предпринимательского (ранее - хозяйственного) права и нахождении оптимального баланса между частноправовым и публичноправовым началами регулирования предпринимательско-правовых (хозяйственно-правовых) отношений, что придавало отрасли права новый виток развития.

Самостоятельность отрасли хозяйственного права, регулирующей организационно-структурные вопросы управления социалистическим хозяйством, хозяйственной деятельности, динамику складывающихся в социалистическом хозяйстве отношений (народно-хозяйственное планирование, хозяйственные договоры, банковский контроль, кредитование и расчеты, хозяйственные споры), научно обоснована в 1950-х гг. В. В. Лаптевым. Критерием выделения отрасли выступили предмет и характер регулируемых общественных отношений. По его мнению, предметом отрасли хозяйственного права являлись отношения в сфере социалистического хозяйства, регулируемые методами равенства сторон и подчинения. При этом он исходил из того, что «...отрасль права может иметь несколько методов правового регулирования, что не влияет на единство регулируемых общественных отношений» .

В 50-60-е гг. XX в. разработаны понятие, предмет и система хозяйственного права; раскрыты методы правового регулирования хозяйственных отношений; дано толкование основных дефиниций отрасли права: «хозяйственное право», «хозяйственные отношения» и «субъект хозяйственной деятельности»; исследованы принципы, система хозяйственного права и система источников регулирования хозяйственной деятельности.

В 60-70-е гг. XX в. исследуются природа и виды хозяйственных договоров , разрабатывается теория хозяйственных обязательств, отличных по своей природе от гражданских (цивилистических) обязательств. В состав хозяйственных отношений входят три типа хозяйственно-правовых обязательств: хозяйственно-оперативные (между предприятиями), хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные 1 .

Для системного регулирования хозяйственной деятельности В. В. Лаптевым и В. К. Мамутовым предлагалось принять кодифицированный акт - Хозяйственный кодекс, устанавливающий основные правила социалистического хозяйствования . О. А. Красавчиков, отмечая тенденцию единства хозяйственного законодательства, поддерживал идею разработки и принятия Хозяйственного кодекса СССР: «...надо написать сегодня, если даже не сейчас» . Группой ученых-хозяйственников под руководством В. В. Лаптева подготавливаются: в 1970 г. проект Хозяйственного кодекса СССР, в 1975 г. - проект Основ хозяйственного законодательства СССР, в 1984 г. - проект Хозяйственного кодекса СССР, обобщающие нормы о регулировании хозяйственной деятельности в единый кодифицированный акт. Однако разработанные проекты кодекса так и не были приняты законодательным органом.

В 90-х гг. XX в., как точно отмечает В. С. Белых, В. В. Лаптевым обосновывается теория современного предпринимательского права Л. Так, В. В. Лаптев совместно с В. С. Мартемьяновым, А. Г. Быковым и другими учеными выстроили структуру отрасли современного предпринимательского права с учетом реального состояния экономики, роли государства в регулировании экономических отношений, существующих форм предпринимательства, требований к предпринимательской деятельности и потребностей общества. Переход к рыночным отношениям и принятие Закона СССР от 26.05.1988 № 8998-XI «О кооперации в СССР», Закона СССР от 04.06.1990 № 1529-1 «О предприятиях в СССР», Закона РСФСР о предприятиях и ряда других нормативных актов повлекли за собой обозначение отрасли «предпринимательским правом », что полностью соответствует сути рыночных отношений и потребностям времени.

В последнее время экономическая политика государства свидетельствует о приоритете вопросов правового регулирования реального сектора экономики на современном этапе, анализ которых становится задачей для правоведов .

• Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. СПб. : издание бр. Башмаковых, 1910.С. 4-8.
• Цитович П. П. Очерки по теории торгового права: в 4 вып. СПб. : Тип. Б. М. Вольфа,1901-1902.
• Каминка А. И. Очерки торгового права. СПб.: Юрид. кн. скл. «Право», 1912.
• Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. С. 6.
• Ершова И. В. О концепции конференции «Право и бизнес» // Сборник статей I Ежегодной международной научно-практической конференции. М. : Юрист, 2012. С. 17 ; Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнкжова. М.:Проспект, 2012. С. 41-42 ; Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник: в 2 т. /отв. ред. О. М. Олейник. Т. 1. С. 143, и др.
• Мартемъянов В. С. Хозяйственное право. Т. 1. С. 23.
• Стучка П. И. Учение о государстве пролетариата и крестьянства и его КонституцииСССР и РСФСР. М. : Госиздат, 1926 ; Его же. Революционная роль советского права. М.,1931 ; Его же. Избранные произведения по марксистско-ленинской теории права. Рига: Латв.гос. изд-во, 1964.

Истоки развития предпринимательского права

ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Всестороннее правовое регулирование предпринима­тельской деятельности и широкое изучение предпринима­тельского права становятся важными факторами успеха про­водимых в стране экономических реформ.

Предпринимательская деятельность - это самостоятель­ная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования иму­ществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в уста­новленном законом порядке.

Предпринимательское право отражает основные аспек­ты правового регулирования как предпринимательской дея­тельности, так и деятельности предпринимателей. Предпри­нимательское право включает основы правового механизма регулирования предпринимательской деятельности, пред­ставляющего комплекс имущественных отношений (по субъ­ектам, объектам, договорным обязательствам и др.), в выра­ботке навыков применения законодательства при решении правовых вопросов, касающихся деятельности предпринима­телей.

Как отрасль права предпринимательское право пред­ставляет собой совокупность норм, регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также тесно связанные с ними отношения (предшествующие, сопутству­ющие, сменяющие), в том числе отношения по государствен­ному регулированию предпринимательской деятельности. Также предпринимательское право можно рассматривать как отрасль законодательства (совокупность нормативных право­вых актов, содержащих нормы, регулирующие предприни­мательскую деятельность), как науку (систему знаний о пред­принимательском праве, истории и тенденциях его развития) и как учебную дисциплину (систему обобщенных знаний о предпринимательском праве как отрасли права, нормативной базе предпринимательского права и практике ее применения, а также о науке предпринимательского права).

В римском праве «предпринимательство» рассматрива­лось как занятие, дело, деятельность, особенно коммерческая. Под предпринимателем понимался арендатор, человек, ве­дущий общественное строительство. В средние века понятие «предприниматель» употреблялось в нескольких смыслах. Прежде всего, к ним относили лиц, занимавшихся внешней торговлей. Один из первых примеров такого предпринима­тельства дает Марко Поло, путешественник, стоявший у ис­токов развития торговли между Европой и Китаем. Отправ­ляясь в путешествие торговец (предприниматель) подписывал контракт с купцом (банком) на продажу товаров. Хотя во вре­мя такого путешествия на долю предпринимателя выпадали различные физические и моральные испытания, по его окон­чании он был вынужден 75% своей прибыли отдавать купцу (банку). К предпринимателям также относили организаторов парадов, балаганов и представлений. Кроме того, это понятие использовалось применительно к руководителям крупных производственных и строительных проектов. Глава такого проекта ничем ни рисковал — он всего лишь руководил всеми работами по его организации, используя предоставленные ему финансовые, материальные и торговые ресурсы.

Понятие предпринимательского риска получает свое раз­витие в XVII в., когда предпринимателем стали называть че­ловека, заключившего с государством контракт на выполнение работ или на поставку определенной продукции. Поскольку стоимость контракта была ранее оговорена, размеры прибы­лей или убытков определяла удачливость самих предприни­мателей. В экономической литературе понятие «предприни­матель» впервые появилось во Всеобщем словаре коммерции, изданном в Париже в 1723 г., где под ним понимался человек, берущий на себя «обязательство по производству или строи­тельству объекта».

В качестве научного термина понятие «предпринима­тель» появилось в работах известного английского экономиста начала XVIII в. Ричарда Кантильона. Он разработал первую концепцию предпринимательства, а под предпринимателем понимал человека, действующего в условиях риска, в связи с тем, что торговцы, фермеры, ремесленники и прочие мелкие собственники покупают по определенной цене, а продают по неизвестной.

Француз К. Бодо пошел дальше Р. Кантильона. Он отме­чает, что предприниматель должен обладать определенным интеллектом, т. е. различной информацией и знаниями. Дру­гой французский экономист Тюрго считал, что предпринима­тель должен обладать не только определенной информацией, но и капиталом. Он отмечал, что капитал служит основой всей экономики, прибыль — цель успеха предпринимателя, основа развития производства.

А. Маршалл и его последователи большое внимание уде­ляли организаторской функции предпринимателя и считали, что не каждый желающий может быть предпринимателем, выделяя предпринимательские способности.

Любая нация гордится плодами деятельности своих предпринимателей. Но любая нация и каждый ее отдельный представитель гордятся и своей причастностью к воплощению какой-либо конкретной предпринимательской идеи. Пред­принимательство как одна из конкретных форм проявления общественных отношений способствует не только повышению материального и духовного потенциала общества, не только создает благоприятную почву для практической реализации способностей и талантов каждого индивида, но и ведет к еди­нению нации, сохранению ее национального духа и нацио­нальной гордости.

Что касается российской юридической науки, то истоки науки хозяйственного и предпринимательского права берут своё начало в трудах виднейших российских учёных-юристов XVIII - начала XIX вв., связавших свою жизнь и творчество с Московским университетом.

К. Д. Ушинский, окончивший юридический факультет Московского университета, в своих работах (середина XIX в.) впервые в правовой науке обосновывал необходимость вы­деления из гражданского права в качестве самостоятельной правовой отрасли хозяйственного права. Следует также учи­тывать, что проблемы правового регулирования предприни­мательства в Российской империи исследовались учёными в сферах гражданского, торгового, финансового, земельного права, что свидетельствовало о комплексной природе науки и отрасли предпринимательского права.

В 1876 г. профессор Н. О. Нерсесов в целях специального изучения проблем правового регулирования предпринима­тельской деятельности основывает в Московском университете кафедру торгового права и впервые в университете приступа­ет к чтению лекций по торговому праву, а позднее (в 1896 г.) опубликовывает книгу «Торговое право».

Заметный вклад в формирование идей предпринима­тельского права внёс И. И. Янжул, в конце Х!Х - начале XX в. профессор Московского университета, получивший образова­ние в сфере права, экономики и финансов в Москве, Лондоне, Лейпциге и Дрездене, в своих трудах особое внимание уделял вопросам правового регулирования предпринимательства в Российской империи и, прежде всего, в сфере производствен­ной деятельности (конец Х!Х - начало XX в.), а также ставил вопрос о неразрывном сочетании частноправовых и публич­но-правовых начал в регулировании предпринимательских (торговых, промышленных, земельных и т. п.) отношений.

Следует отметить, что научные идеи предприниматель­ского права также получили своё развитие в работах других величайших учёных, жизнь и творчество которых не связаны с Московским университетом, но о которых необходимо упо­мянуть: П. П. Цитовича («Учение о предпринимательской прибыли» (Киев, 1889); «Очерки по теории торгового права» (СПб., 1902)); Г. Ф. Шершеневича («Курс торгового права» (М., 1908)), а также А. И. Каминки («Акционерные компании. Юридическое исследование» (СПб. 1902); «Предприниматель­ские союзы (очерки картельного права») (СПб., 1909); «Основы предпринимательского права» (Петроград, 1917)).

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право опре­делялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом. В каче­стве источников русского торгового права можно назвать Устав торговый, Устав о промышленности, Устав кредитный, Устав о векселях, Общий устав российских железных дорог, Положе­ние о государственном промысловом налоге, Устав судопро­изводства торгового. В дореволюционной российской науке не было единого мнения о месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичность предмета правового регулирова­ния, торговое право дореволюционной России Г. Ф. Шершеневичем рассматривалось не в качестве самостоятельной отрас­ли, а как специальная часть гражданского права. При этом Г. Ф. Шершеневич отмечал «стремление торгового права к обо­соблению в научном и законодательном отношении». Вместе с тем такие виднейшие ученые, как П. П. Цитович и А. И. Ка- минка, признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права. После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом измени­лась. Начала складываться плановая экономика, хозяйствен­ная деятельность осуществлялась в основном государственны­ми предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трак­товала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды истории.