Гарантийные обязательства на товар, выполнение работ или услуг – образец документа. Гарантийные обязательства и условия гарантии

Гарантийное обязательство представляет собой обещание одного из контрагентов договора возместить ущерб или устранить недостатки самостоятельно в случае возникновения проблем, оформленные письменно и заверенные подписью контрагента. Продавец реализует товар заявленного качества, а если выявится брак, обязуется провести ремонт или заменить изделие на аналогичное.

В течение срока исполнения гарантийных обязательств клиент вправе потребовать обмена изделия, получения компенсации уплаченной стоимости или проведения восстановительных работ за счет продавца.

Защита прав клиентов осуществляется в России на уровне законодательства. Базовым законом является ФЗ «О защите прав потребителей».

Гарантийный период, вопросы исполнения обязательств по гарантии продавца и производителя регламентированы статьей 5 указанного закона. Гарантийные обязательства изготовителя и реализатора за эксплуатацию продукции в течение указанного периода службы зафиксированы в статьях 19 и 29 ФЗ.

Статья 6 Закона закрепляет право клиента на качественное выполнение работ в случае ремонта бракованного изделия во время гарантии. Оплачиваются такие работы предпринимателем, который реализует продукцию или сервисным центром, с которым субъект предпринимательской деятельности заключил соглашение.

Статья 6 обязывает магазин обеспечить сервисный центр запчастями для изделий, снятых с производства, в течение гарантированного периода эксплуатации или гарантийного обслуживания товара, проданного последним. Поступление запчастей для остальной продукции осуществляется по мере необходимости.

Закон «О защите прав потребителей» обеспечивает гарантийные обязательства на товар, купленный в пределах России. Для заявления требований клиент обращается к реализатору или изготовителю, предоставляя талон на гарантию или техпаспорт изделия. есть на сайте.

Исполнение обязательств по гарантии

При отсутствии документально обозначенных сроков выполнения ремонта, устранение недостатка проводится в минимально сжатый период, достаточный для его проведения. Максимальный период восстановительных работ не может превышать сорока пяти суток.

Длительность периода гарантии зависит от вида продукции. Он устанавливается, исходя из продолжительности эксплуатации и технической сложности. Техническое обслуживание производится в этот период бесплатно.

Гарантия распространяется на:

• Производственный брак, использование некачественных материалов, что стало причиной дефекта;
• Нарушение схемы сборки изделия.

Гарантия по соглашению подряда

Договор подряда предусматривает соглашение о выполнении работ или предоставлении услуг. – обязательное условие его заключения.

Исполнение обязанностей такого соглашения попадают под юрисдикцию статьи 721 ГК РФ:

• Работы, выполненные по условиям контракта, должны соответствовать прописанному качеству;
• Результат оказанных услуг должен соответствовать тексту договора.

Гражданский кодекс устанавливает ответственность контрагента за неисполнение:

• Сроков исполнения;
• Окончания работ;
• Качества оказанных услуг.

Гарантия по соглашению поставки

Пункт 2 статьи 470 ГК РФ предусматривает исполнение гарантийных обязательств по в течение гарантийного периода. Пункт 1 статьи 470 ГК РФ предусматривает распространение гарантии на период функционирования изделия после осуществления отгрузки или доставки..

По общему правилу, регламентированному пунктом 2 статьи 477 ГК РФ, гарантийный период составляет два года. Продлить период исполнения гарантийных обязательств можно, прописав это в контракте. То же правило касается ответственности контрагентов за неисполнение обязательств.

Пункт 2 статьи 476 ГК возлагает обязанность доказывать возникновение дефектов не по своей вине на поставщика, который оспаривает направленную в его адрес претензию. Шаблон претензии можно скачать здесь:

Если гарантия, указанная в договоре, менее двух лет, то клиент вправе, руководствуясь пунктом 5 статьи 477 ГК РФ, направить претензию контрагенту после окончания предусмотренного договором срока.

Нормы статьи 224 и 510 ГК устанавливают момент исчисления срока исполнения гарантийных обязательств после передачи приобретенного изделия клиенту. Такая передача осуществляется:

• Лично, в магазине;
• С помощью курьерской доставки;
• В почтовом отделении.

Документальным доказательством передачи является подписанный акт, накладная или договор.

Отказ контрагента от исполнения обязательств

Если поставщик или продавец отказывается осуществлять ремонт или производить замену ненадлежащей продукции, добросовестный клиент вправе:

1. Обратиться к независимому эксперту для получения оценки, по чьей вине возник дефект;
2. Исходя из результатов оценки эксперта, обратиться к предпринимателю (магазину) с претензией;
3. Если администрация магазина никак не реагирует на претензию или отказывает в ее удовлетворении, можно защитить свои права в судебном порядке. Для этого направляют исковое заявление и копии документов:

• Обращение к продавцу с требованием ремонта или замены изделия;
• Экспертная оценка дефекта;
• Претензия, врученная или направленная магазину;
• Отказ в удовлетворении претензии (при наличии);

После вступления судебного решения в силу, исполнительный лист направляется в службу судебных приставов. Они осуществляют взыскание по решению суда.

На этапе подготовки искового заявления следует обратиться к профессиональным юристам или специалистам учреждения по защите прав потребителей. Они помогут грамотно составить исковое обращение в суд, окажут поддержку на этапе рассмотрения дела, а также исполнения судебного решения.

Гарантии являются неотъемлемым компонентом всего комплекса условий качества, особенно в контрактах на поставку машин и оборудования. Поэтому условия о гарантиях нередко выделяются в отдельную статью внешнеторгового контракта, порой значительную по объему (целая страница и более).

В современной международной торговле продавцы стремятся вызвать интерес к покупке своих товаров не только их высоким качеством, но и предоставлением определенных гарантий в отношении потребительских свойств соответствующих товаров. Гарантии предоставляются в обязательном порядке на все технические изделия и на многие другие товары, включая продовольственные и непродовольственные потребительские товары относительно их пригодности к употреблению, сроков использования, хранения и т.п Ростовский Ю.М. Внешнеэкономическая деятельность.- М, 2008 .- С.42.

Естественно, покупатель заинтересован получить от продавца гарантии по качеству товара в возможно большем объеме. Поэтому во внешнеторговых контрактах предмет гарантии обычно излагается весьма широко. В частности, оговаривается не только высокое качество самою изделия, отсутствие видимых и скрытых дефектов, но и надежность применяемых для изготовления материалов, надлежащая обработка, конструктивное исполнение, необходимые технологические свойства и т.д.

Покупатель нередко стремится увеличить гарантийный срок, а продавец -- по возможности сократить его. Однако если гарантийный срок существенно увеличивается против обычного, это может повлечь удорожание цены товара. К этому следует добавить, что при импорте сложного комплектного оборудования важно соблюдать предусмотренные сроки выполнения строительно-монтажных работ и ввода оборудования в эксплуатацию; иначе не удастся уложиться и в увеличенные гарантийные сроки.

Существенно указать в контракте, с какого момента исчисляется гарантийный срок. Для большинства пищевых продуктов, включая консервированную продукцию, этот срок начинается с даты изготовления. Поэтому до заключения контракта надо проверить, когда была изготовлена закупаемая партия товара. Если окажется, что срок годности (хранения) продукции уже истекает, такую партию закупать не следует.

Если позволяет специфика товара, российскому покупателю выгодно, чтобы отсчет гарантийного срока начинался с даты реализации товара на внутреннем рынке (для потребительских товаров) либо с даты пуска в эксплуатацию (для машинотехнических изделий). Приемлемо для покупателя исчисление гарантийного срока с момента получения товара. Во многих случаях гарантийный срок отсчитывается с даты поставки товара, определяемой базисом поставки. Для транспортных средств срок действия гарантии обычно исчисляется в километраже пробега Ростовский Ю.М. Внешнеэкономическая деятельность.- М, 2008 .- С.43.

Гарантийный период для оборудования может определяться в контракте двояким путем: указывается гарантированный срок эксплуатации (например, 24 месяца), но не более предельного срока с даты поставки (соответственно 36 месяцев). Такой порядок определения гарантированного периода имеет существенное значение, когда продавец опасается, что покупатель не обеспечит своевременный монтаж, наладку и пуск оборудования в эксплуатация.

Как объем гарантийных обязательств, так и срок гарантии входят в ряд важных факторов повышения конкурентоспособности товара.

Например, ВО «Автоэкспорт» при реализации отечественных автомобилей через смешанные общества в западноевропейских странах увеличивало гарантийный срок до 30 тыс. км пробега (против обычных 20 тыс. км), обеспечивая высокий уровень бесплатного техобслуживания в течение этого срока и доюиваясьт при этом удержания цен на уровне конкурентов Ильяшенко В.А. Теория и практика внешнеторговых сделок. - Самара, 2009. - С.302.

Продавец предоставляет покупателю все необходимые инструкции но монтажу, установке, наладке, эксплуатации оборудования, надлежащему использованию и хранению других товаров, обеспечивая перевод соответствующих инструкций на язык страны покупателя, что совершенно обязательно для товаров массового потребления.

Одновременно продавец требует от покупателя неукоснительного соблюдения предоставленных инструкций в течение всего гарантийного периода. В случае несоблюдения покупателем или конечными потребителями (пользователями) инструкций продавца последний вправе отказаться от ответственности за произошедшие повреждения или порчу товара.

Уместно в контракте предусмотреть порядок устранения дефектов, выявленных в течение гарантийного периода, который наиболее устраивал бы российского покупателя и конечных потребителей закупленного товара, а также оплату расходов, связанных с устранением дефектов, и применение штрафных санкций за дефектность (некомплектность) поставленного товара. К дефектам самого товара может приравниваться и дефектность технической документации, а также нарушение патентных прав третьих лиц, допущенных иностранным продавцом Ильяшенко В.А. Теория и практика внешнеторговых сделок. - Самара, 2009. - С.303.

Конкретное содержание статьи «Гарантии» можно проиллюстрировать примером из контракта на импорт комплектных индукционных и цельных печей, заключенного отечественной внешнеторговой организацией с крупной японской компанией.

Продавец гарантирует:

• 1)поставляемое оборудование соответствует наивысшим достижениям мировой науки и техники, которые существуют на данный вид оборудования на момент исполнения контракта;
• 2)высокое качество материалов, применяемых для изготовления оборудования, безупречную обработку и высокое качество технического исполнения и монтажа, обеспечивающие обычную для поставляемого вида оборудования долговечность;
• 3) поставляемое оборудование изготовлено в полном соответствии с описанием, техническими условиями, спецификацией и условиями контракта; испытано, обеспечивает предусмотренную производительность и качество выпускаемой продукции при условии эксплуатации и обслуживания оборудования в соответствии с инструкциями продавца;
• 4) доброкачественность, полноту и комплектность технической документации и чертежей, предусмотренных контрактом;
• 50 срок гарантии нормальной и бесперебойной работы оборудования устанавливается в 12 месяцев с даты пуска его в эксплуатацию, но не более 18 месяцев с даты поставки последней части оборудования, без которой оборудование не может быть пущено в эксплуатацию. Эти сроки соответственно продлеваются, если имела место задержка в пуске оборудования в эксплуатацию или эксплуатация была приостановлена не по вине покупателя. Указанный срок гарантии не распространяется на быстроизнашивающиеся части;
• 6) датой пуска оборудования в эксплуатацию считается дата подписания «Протокола о проведении окончательных испытаний и сдачи оборудования в эксплуатацию»;
• 7) если в период пуска и (или) окончательных испытаний и (или) в течение сроков гарантии выявятся недостатки, неполнота и (или) некомплектность оборудования и (или) технической документации полностью или частично, то независимо от того, могло ли это быть установлено при испытании на заводах продавца или субпоставщиков, продавец обязуется незамедлительно за свой счет устранить все обнаруженные дефекты путем исправления либо замены дефектного оборудования или его частей новым доброкачественным оборудованием.

В этом случае покупатель вправе потребовать от продавца уплаты штрафа как за просрочку в поставке, считая с даты заявления претензии по день устранения дефекта или по дате поставки нового оборудования взамен забракованного;

8)замененная дефектная техническая документация, оборудование и (или) части возвращаются продавцу по его требованию и за его счет в срок, согласованный сторонами. Все транспортные и другие расходы, связанные с возвратом или заменой дефектных предметов, как на территории страны покупателя и страны транзита, так и на территории страны продавца, несет продавец.

Указанный выше срок гарантии в отношении нового оборудования, машин, аппаратов или частей, поставленных взамен дефектных, начинается снова с момента ввода их в эксплуатацию;

• 9)если продавец по требованию покупателя без промедления не устранит заявленные дефекты, то покупатель вправе устранить их сам за счет продавца без ущерба для своих прав по гарантии, причем продавец обязан оплатить ремонт в сумме фактических расходов, нормальных для данного рода операций. Мелкие недостатки, не терпящие отсрочки и не требующие участия продавца в их устранении, исправляются покупателем с отнесением на продавца фактических расходов;
• 10)если обе стороны признают обнаруженные дефекты неустранимыми или на их устранение требуется более четырех месяцев, то покупатель вправе отказаться от контракта. В этом случае продавец возвращает покупателю стоимость поставленного оборудования, уплачивает штраф в размере 8% цены контракта и возмещает покупателю онесенные им в связи с этим убытки;
• 11)в случае если покупатель не воспользуется своим правом аннулировать контракт, то продавец обязан без промедления за свой счет устранить все дефекты и уплатить покупателю штраф в размере 8% стоимости оборудования;
• 12)продавец обязуется по требованию покупателя направить своих специалистов для осуществления шефмонтажа и пуска в эксплуатацию оборудования, поставленного по контракту;
• 13)продавец гарантирует покупателю, что продавец обладает в необходимом объеме правами на все соответствующие патенты и изобретения на поставляемое оборудование и что оборудование, поставленное по контракту, может быть использовано покупателем без каких-либо претензий со стороны третьих лиц и без нарушения каким-либо образом их прав.

В случае если покупателю или его клиентам в стране покупателя будут предъявлены со стороны третьих лиц какие-либо претензии, свя-шнные с нарушением их патентных прав, продавец обязуется в таком случае возместить покупателю все расходы и убытки, причиненные ему или его клиентам, связанные с нарушением этих прав Ильяшенко В.А. Теория и практика внешнеторговых сделок. - Самара, 2009. - С.304.

Покупатель по получении каких-либо претензий со стороны третьих лиц, адресованных ему или его клиентам и основанных на таком нарушении, немедленно извещает об этом продавца, и продавец должен зa свой счет и риск принять меры к урегулированию заявленных претензий третьих лиц.

Завершив характеристику основных вопросов, касающихся качества товара, перейдем к следующему важному условию -- цене и сумме контракта.

Глава 11. Гарантийные обязательства

В настоящей главе речь пойдет о т.н. последоговорных отношениях сторон, когда договора уже нет, поскольку он надлежащим образом сторонами исполнен. Тем не менее, при возникновении определенных обстоятельств одна из сторон прежнего договора может быть обязана к выполнению гарантийных обязательств. Предметом рассмотрения станут споры, наиболее часто возникающие по окончании подрядных отношений, в частности, о продолжительности гарантийного срока, его соотношении с понятием "предельный срок для обнаружения недостатков"; претензиях заказчика в ситуации, когда генеральный подрядчик ликвидирован как юридическое лицо. Особое внимание будет уделено способам защиты интересов заказчика в период гарантийного срока (гарантийные удержания, банковские гарантии, страхование гарантийных рисков).

В договоре строительного подряда указан срок гарантии по устранению дефектов работ продолжительностью один год. Правомерно ли такое условие договора, если согласно ст. 724 ГК РФ гарантийный срок в любом случае должен составлять не менее двух лет, а в соответствии со ст. 756 ГК РФ установлен пятилетний гарантийный период?

Каким сроком следует руководствоваться в случае разногласий между сторонами по поводу устранения выявленных дефектов работ: один год, два года или пять лет?

В договорной практике условие о гарантированном качестве строительных работ получило название "период ответственности за дефекты". Гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком. По общему правилу, условие о гарантированном качестве выполненных работ устанавливается договором. Поэтому вполне допустимо установление в договоре условия о гарантийном сроке продолжительностью один год.

Однако следует различать понятия "гарантийный срок" и "предельный срок для обнаружения недостатков". Согласно п. 4 ст. 724 ГК РФ, если установленный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи ему результата работы или по причинам, возникшим до этого момента. Таким образом, гарантийный срок определяется условиями договора, а предельный срок для обнаружения недостатков работы - законом, он составляет в любом случае два года. В качестве особого правила для договоров строительного подряда установлен более длительный предельный срок для обнаружения недостатков продолжительностью пять лет*(317). Важно подчеркнуть, что возможность уменьшения предельного срока для обнаружения недостатков законом не предусмотрена*(318).

Принципиальная разница между гарантийным сроком и предельным сроком для обнаружения недостатков видится в том, что при обнаружении недостатков выполненной работы в течение гарантийного срока заказчик не должен доказывать, по каким причинам и в какое время были допущены недостатки работы. Можно сказать, что на подрядчике в этом случае лежит безусловное обязательство по устранению обнаруженных дефектов работ. Если же гарантийный срок уже истек, но недостатки выявлены в течение предельного срока для их обнаружения, заказчик обязан доказать, когда именно возникли эти недостатки, т.е. до приемки выполненных работ или по причинам, возникшим до этого момента.

Таким образом, в случае разногласий между сторонами по поводу определения срока обнаружения дефектов строительных работ следует применять, во-первых, срок продолжительностью один год (т.к. он установлен условиями договора), во-вторых, срок продолжительностью пять лет (т.к. это законно установленный предельный срок для обнаружения недостатков, возникших до приемки заказчиком результата работ)*(319).

Заказчик обнаружил недостатки в выполненных строительных работах после истечения гарантийного срока, хотя предельный пятилетний срок для обнаружения недостатков еще не истек. Что именно доказывает заказчик: что обнаруженные недостатки возникли до истечения гарантийного срока или же до момента приемки работ?

После окончания строительных работ и оформления акта об их приемке начинается довольно длительный последоговорный период, в течение которого заказчик может заявить свои претензии к качеству выполненных строительных работ. Соотношение гарантийного срока и предельного срока для обнаружения недостатков сводится исключительно к процессу доказывания, когда именно эти недостатки возникли вне зависимости от времени их обнаружения. Если недостатки выявлены в течение гарантийного срока эксплуатации объекта, подрядчик несет безусловное обязательство по их устранению. Если же они обнаружены после истечения гарантийного срока, но до окончания предельного срока обнаружения недостатков, то заказчик должен доказать, что сами недостатки или же причины их появления возникли до приемки работ заказчиком (п. 4 ст. 724, ст. 756 ГК РФ).

Следует еще раз подчеркнуть, что недостатки, проявляющиеся в гарантийный период, должны устраняться подрядчиком (как вариант: они могут устраняться и силами самого заказчика, но с отнесением расходов на счет подрядчика). По всем недостаткам, проявляющимся за пределами гарантийного срока, заказчик доказывает, что их появление было обусловлено причинами, имевшими место именно до приемки работ, а не до истечения гарантийного срока.

Субподрядная организация выполнила определенный объем работ. Заказчик в течение первого года эксплуатации объекта выявил дефекты. Однако организация - генеральный подрядчик ликвидирована без правопреемства. Каким образом можно заставить субподрядчика провести ремонтные работы?

Заказчик и субподрядчик - это лица, которые не связаны друг с другом договорными отношениями. Ответственность за качество строительных работ перед заказчиком несет его непосредственный контрагент - генеральный подрядчик (ст. 706 ГК РФ). Юридическое лицо в любое время может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников, акционеров), если они считают, что дальнейшая деятельность нецелесообразна (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Причем наше законодательство не устанавливает каких-либо препятствий для осуществления ликвидационной процедуры при наличии у ликвидируемой компании как действующих договорных обязательств, так и последоговорных обязательств в виде гарантийного срока, начинающего течь по окончании договора подряда. Поэтому генеральный подрядчик действительно мог быть ликвидирован в любое время, какого-либо правопреемства в процессе ликвидации действующее законодательство не предусматривает.

В случае ликвидации генерального подрядчика заказчик не вправе предъявлять требования об устранении дефектов работ к субподрядчику. Даже если эти дефекты выявлены в работах, которые фактически были выполнены именно этим субподрядчиком, соответствующие требования к нему предъявить невозможно, поскольку он не является контрагентом заказчика. В этой связи уместно будет сослаться на п. 3 ст. 308 ГК РФ, устанавливающий общее правило о том, что обязательство не создает права и обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (т.е. для третьих лиц).

Можно ли в условиях договора генерального подряда обязать генерального подрядчика в случае его ликвидации перевести свои гарантийные обязательства на субподрядчиков?

Допустимо предположить, что до окончания процедуры ликвидации генеральный подрядчик мог бы на основании соглашения о переводе долга передать свои гарантийные обязательства субподрядчику*(320). Однако это исключительно право, но не обязанность генерального подрядчика, в отношении которого началась ликвидационная процедура, не предполагающая какого-либо правопреемства*(321).

Каким же способом защитить интересы заказчика в такой непростой ситуации, связанной с исчезновением фигуры генерального подрядчика, который мог бы нести ответственность за недостатки работ, выявленные в процессе эксплуатации объекта?

Среди специалистов в области строительного бизнеса существует весьма распространенное мнение, что из всех обеспечительных мер наиболее жизнеспособными являются гарантийные удержания. Они имеют много позитивных характеристик, в частности включение условий об удержаниях с договора, отсутствие третьих лиц (поручителя, гаранта и т.п.), сокращение документооборота, осуществление гарантийного ремонта за счет гарантийных удержаний.

Гарантийное (страховое) удержание (еще на практике встречается такое название этой суммы, как "депозит подрядчика") представляет собой условие договора о возможности удержания заказчиком части стоимости работ для покрытия возможных расходов, вызванных ненадлежащим выполнением подрядчиком гарантийных обязательств по договору. Сумма гарантийного (страхового) удержания перечисляется подрядчику через определенное время (допустим, спустя несколько банковских дней) с момента истечения гарантийного срока.

Очевидно, что в рассматриваемой ситуации ликвидация генерального подрядчика не повлекла бы негативных для заказчика последствий, т.к. за счет имеющейся у него суммы гарантийного (страхового) удержания он самостоятельно или силами третьих лиц провел бы ремонтные работы, оплатив их из суммы этого гарантийного удержания.

Гарантийные (страховые) удержания широко применяются в договорах строительного подряда, в большинстве случаев они составляют 5-10% от суммы договора, реже встречаются удержания, доходящие до 30% от договорной стоимости работ. Не секрет, что опытные подрядчики стараются защитить свою прибыль по договору путем заблаговременного включения в свое вознаграждение суммы гарантийных удержаний, что, естественно, приводит к увеличению стоимости работ для заказчика. Подрядчик оценивает гарантийное удержание как свою отложенную сверхприбыль, рассуждая следующим образом: "Неплохо, если удастся ее получить, но если не получу, то все равно при своих деньгах останусь". Очевидно, что в такой ситуации заказчик не просто не защищает свои интересы в течение гарантийного срока, но, напротив, переплачивает подрядчику за выполняемые им работы.

Однако основной недостаток гарантийных удержаний видится как раз не в этом. Необходимо выяснить правовую природу этих сумм, соотношение с существующими способами обеспечения интересов заказчика, а также в целом определить допустимость их применения в современной договорной практике.

Гарантийные удержания как не полностью выплаченное подрядчику вознаграждение не следует отождествлять с гарантийными (страховыми) депозитами, обеспечительными взносами и т.п., получившими широкое применение в арендных отношениях. В этой сфере гарантийные депозиты представляют собой внесение в обеспечительных целях определенной суммы кредитору с условием, что в случае неисполнения обязательства она пойдет на удовлетворение требований кредитора*(322). Гарантийный депозит - это своеобразная гарантия платежеспособности арендатора (субарендатора), предполагающая использование этой суммы для погашения возможной задолженности арендатора по арендным платежам при расторжении договора и для возмещения нанесенного арендованному имуществу ущерба*(323).

Гарантийные (страховые) удержания не являются разновидностью залога денежных средств, который применяется сейчас как один из способов обеспечения обязательств подрядчика (поставщика, исполнителя) по надлежащему исполнению условий государственного или муниципального контракта*(324). В отличие от гарантийных удержаний, которые недоплачиваются подрядчику, денежные средства, являющиеся предметом залога, перечисляются государственному или муниципальному заказчику победителем конкурса или аукциона еще до момента заключения контракта. Нужно отметить, что, хотя большинство современных специалистов высказывают прямо противоположное мнение, в судебно-арбитражной практике существует отрицательное отношение к самой возможности залога денежных средств. Президиум ВАС РФ неоднократно отмечал, что денежные средства в безналичной форме предметом залога быть не могут*(325).

Интересно, что гарантийные удержания как особое условие подрядных договоров не имеют ничего общего и с гражданско-правовым институтом удержания (ст. 359, 360 ГК РФ). Во-первых, системное толкование ст. 329 и ст. 359 ГК РФ (lex speciales derogat generalis) позволяет утверждать, что предметом удержания может быть только вещь, а не денежные средства. Во-вторых, отличительная особенность удержания состоит в том, что кредитор вправе удерживать вещь должника до исполнения последним его встречного обязательства. Отсутствие встречных обязательств означает невозможность самого удержания.

Таким образом, неизбежен вывод о том, что гарантийные удержания в подрядных отношениях не соответствуют ни одной из известных современных моделей обеспечительных сделок. Представляется, что нельзя их признавать и самостоятельным ("нетрадиционным") способом обеспечения исполнения договорных обязательств. Напротив, можно с уверенностью утверждать, что подобное договорное условие не соответствует нашему законодательству, в котором нет норм, позволяющих не доплатить подрядчику за работу, которая принята заказчиком без претензий по объему, качеству и цене. Обязанность заказчика оплатить стоимость работ обусловлена самим фактом выполнения работ и принятия их результатов заказчиком. Наше законодательство не связывает возникновение обязанности заказчика оплатить результаты работ с истечением гарантийного срока их эксплуатации. Иными словами, не существует достаточных законных оснований, чтобы не доплатить контрагенту за работу, к которой при приемке не было никаких претензий*(326).

Нужно отметить, что в некоторых зарубежных странах практика гарантийных удержаний по строительным работам легализована. Так, согласно ст. 624 Гражданского кодекса Республики Казахстан договором может быть предусмотрено удержание заказчиком части причитающегося подрядчику вознаграждения для покрытия расходов по устранению недостатков, обнаруженных в пределах срока извещения подрядчика об обнаруженных скрытых недостатках. По общему правилу, такой срок равен одному году, а в отношении зданий и сооружений он составляет три года. Гарантийные удержания как мера защиты интересов заказчика предусмотрена в рекомендациях Международной ассоциации инженеров-консультантов (ФИДИК). Собственно говоря, гарантийные удержания применяются повсеместно. Однако в России совершенно иная законодательная база, и по этой причине удержания незаконны.

Подрядчик может легко оспорить в судебном порядке удержание части причитающегося ему вознаграждения путем представления в качестве единственного доказательства акта о приемке выполненных работ, которым подтверждаются объемы его работы. Если они соответствуют договорным условиям, подрядчик вправе требовать выплаты 100%-ного вознаграждения без какого-либо удержания*(327). Обоснованно, на мой взгляд, и начисление на сумму незаконно удержанной части вознаграждения процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) или, как вариант, применение договорной неустойки, если она была предусмотрена за просрочку платежей какой-либо из сторон договора.

Существуют ли, помимо гарантийных удержаний, иные альтернативные способы защиты интересов заказчика на период гарантированного качества строительных работ?

Альтернативой гарантийным удержаниям, конечно, является банковская гарантия. Суть ее применения в подрядных отношениях состоит в том, что после подписания акта о приемке выполненных работ заказчик оплачивает подрядчику полную сумму причитающегося ему согласно договору вознаграждения, но до окончательного взаиморасчета подрядчик представляет банковскую гарантию на 5-10% от суммы договора. Предельный срок действия банковской гарантии в этом случае должен, по меньшей мере, соответствовать гарантийному сроку, установленному в договоре строительного подряда. Срок является существенным условием гарантийного обязательства. Представляется, что он не может ставиться в зависимость от наступления какого-либо вероятностного события*(328).

Банковские гарантии давно стали нормой договорных отношений в подрядном строительстве стран с рыночной экономикой (своеобразным обычаем делового оборота), несмотря на то что деловая этика этих стран основана на высокой ответственности хозяйственных партнеров. Гарантии широко используются не только тогда, когда подрядчик и заказчик впервые вступают в договорные обязательства, но и в тех случаях, когда сторонами договора являются давно работающие вместе контрагенты (деловые партнеры). Зачастую банковскую гарантию называют самым надежным способом обеспечения исполнения обязательств*(329).

Банковская гарантия - односторонняя сделка кредитной организации (реже страховой компании), по которой гарант обязуется безусловно по первому требованию бенефициара (получателя платежа, которым в нашем случае является заказчик) произвести платеж в пределах суммы, оговоренной в банковской гарантии (ст. 368 ГК РФ). Если подрядчик не выполняет гарантийные обязательства по устранению недостатков работы, выявленных в процессе эксплуатации объекта (в том числе по причине его ликвидации как юридического лица), заказчик может предъявить гаранту требование о совершении платежа по банковской гарантии.

Использование банковских гарантий на период гарантии качества выполненных работ предусмотрено п. 3.3.1 Методических рекомендаций по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам, утв. протоколом Межведомственной комиссии по подрядным торгам при Минстрое России от 20.02.96 N 6. В частности, гарантией могут обеспечиваться обязательства подрядчика за надлежащее качество работ, выполненных собственными силами, а также выполненных субподрядчиками, в том числе в течение срока гарантийной эксплуатации объекта.

Несмотря на определенные удобства применения банковской гарантии на период гарантийного срока, эта обеспечительная сделка не имеет широкого распространения в современной деловой практике. Причина тому весьма проста. Дело в том, что за выдачу банковской гарантии принципал (в нашем случае - подрядчик) уплачивает банку комиссионное вознаграждение (ст. 369 ГК РФ). Чаще всего оно определяется индивидуально для каждого конкретного случая, но, как правило, составляет не менее 1% от запрашиваемой гарантийной суммы. Помимо этого, банки предоставляют свои гарантии еще и под поручительство третьих лиц*(330), а также залог имущества. Предметом залога выступают недвижимость, высоколиквидные ценные бумаги, имеющие привлекательность для банка, автотранспорт, оборудование, товары на складе или в обороте, другие товарно-материальные ценности. Распространенным требованием банка при выдаче гарантии является поддержание неснижаемого остатка на расчетном счете принципала, открытом в этом же банке. Существующая в банках процедура оформления банковской гарантии в пользу бенефициара по затратам времени, денег, количеству необходимых документов вполне сопоставима с получением банковского кредита.

Очевидно, что далеко не каждый подрядчик в состоянии оформить банковскую гарантию в пользу заказчика. Именно поэтому гарантийные (страховые) удержания, не соответствующие нашему законодательству, так широко распространены в договорной практике строительных организаций. Ведь подрядчику проще недополучить от заказчика определенную часть своего вознаграждения, чем, получив его, возложить на себя массу дополнительных обременений, связанных с оформлением банковской гарантии в пользу заказчика. Нужно учесть, что речь идет о невозмещаемых для подрядчика расходах. Вполне вероятна ситуация, когда каких-либо дефектов в строительных работах ни в течение гарантийного периода, ни в течение предельного срока обнаружения недостатков выявлено не будет. Поэтому при оформлении банковской гарантии подрядчик может понести неоправданные для него расходы. Кроме того, банковская гарантия далеко не всегда реально обеспечивает интересы самого заказчика в период гарантийного срока, т.к. многие банки фактически не выполняют своих обязательств по оплате ранее выданных ими же гарантий.

Подводя итог, можно сказать, что гарантийные (страховые) удержания, практикуемые в договорах строительного подряда, не соответствуют ни одной из современных моделей обеспечительных сделок и, кроме того, противоречат законодательству Российской Федерации. Легализация гарантийных (страховых) удержаний состоит в их замене банковскими гарантиями. Однако в силу сложности и дорогой стоимости оформления перспектива их широкого практического применения в ближайшем будущем представляется сомнительной*(331).

Еще одним полноценным заменителем гарантийных удержаний выступает страхование гарантийных рисков. Подобную услугу наряду со страхованием других строительных рисков предлагают сейчас многие страховые компании. Страхование послепусковых гарантийных обязательств обеспечивает возмещение непредвиденных расходов подрядчика, обусловленных его гарантийными обязательствами перед заказчиком. Это обязательства, связанные с ремонтом, заменой, восстановлением построенного объекта в результате его повреждения или гибели вследствие недостатков, допущенных при его строительстве*(332).

Заказчик и генеральный подрядчик являются аффилированными компаниями, т.к. учредителем обоих юридических лиц выступает одно и то же лицо. Целесообразно ли включать в договор генерального подряда условия о предоставлении банковской гарантии и (или) о гарантийном удержании?

Лица, между которыми существуют правовые связи, выражающие их общие интересы, обозначаются различными терминами: аффилированные лица- в корпоративных отношениях, группа лиц - в антимонопольном законодательстве, взаимозависимые лица- для целей налогообложения. Наше законодательство использует весьма похожий понятийный аппарат, но перечисленные термины не являются абсолютно тождественными. Так, аффилированными (от англ. toaffiliate - усыновлять, принимать в качестве дочернего предприятия) являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность*(333). Аффилированными принято называть автономные компании, связанные общим экономическим интересом, в том числе в силу корпоративной зависимости друг от друга.

Вопрос о включении в договор генерального подряда условий о защите интересов заказчика на гарантийный период в виде банковской гарантии или гарантийного удержания решают сами контрагенты. Однако проблемы надлежащего исполнения договорных и последоговорных (гарантийных) обязательств существуют даже в отношениях аффилированных лиц.

Как уже отмечалось ранее, срок действия гарантийных обязательств подрядчика (генерального подрядчика) определяется договором. Помимо него существует еще и законодательно установленный "предельный срок обнаружения недостатков", который применительно к строительным работам составляет пять лет. Состояние "аффилированности" не является постоянным, в течение этих пяти лет организации заказчика и генерального подрядчика могут перестать быть аффилированными (например, в случае смены состава участников в результате продажи бизнеса полностью или по частям). В этом случае надлежащее выполнение генеральным подрядчиком гарантийных обязательств окажется под вопросом.

Предположим другую ситуацию. Директоры аффилированных компаний являются нанятыми топ-менеджерами, которые работают лишь за свое вознаграждение. В определенный момент из-за конфликта с учредителем они "выходят из-под контроля", начинается корпоративный конфликт. И снова возникает вопрос надлежащего исполнения договорных обязательств. Ведь на практике директор может злонамеренно поставить компанию в заведомо невыгодное финансовое положение именно в качестве "удара" по интересам ее учредителя. Поэтому не следует отказываться от обеспечительных условий даже в том случае, когда сторонами договора выступают аффилированные юридические лица.

Гарантийный срок – это время, в течение которого потребитель может обратиться к продавцу в случае неудовлетворительного качества товара или выполненных работ. Согласно статье 5 Закона о защите прав потребителей продавец должен удовлетворять претензии покупателей и клиентов, поэтому понесенные потребителем потери должны быть возмещены.

Срок гарантийных обязательств обозначается в договоре на покупку или гарантийном талоне. Условия гарантии устанавливает продавец или изготовитель товара.

В соответствии с данным нормативно-правовым актом обеспечение гарантии является обязанностью продавца, изготовителя или компании, ответственной за ввоз продукции на территорию страны.

Статьей 5 закона обозначены права и обязательства лиц, которые реализуют или производят товар, имеющий определенный срок службы и попадающий под гарантийное обслуживание.

На протяжении всего этого времени продавец ответственен перед покупателем за возможность эксплуатации товара в соответствии с его предназначением и отвечает за все изъяны (статья 19, 29).

Сюда относится производство и поставка в магазины и сервисные центры необходимого оборудования и запчастей.

Даже если наименование снято с производства, его запчасти должны находиться в сервисном центре до истечения срока службы уже реализованной продукции или в течение десяти лет, если срок годности не определен.

Гарантийные обязательства исполняются относительно продукции, покупка которой осуществлялась на территории России.

Согласно законодательству, сроки гарантийного ремонта могут длиться:

До 45 дней, если данный срок обозначен в техпаспорте, гарантийном талоне, сервисной книжке и т. д.;
если срок ни в одном документе не отображен, поломки должны ликвидироваться безотлагательно, т. е. в наикратчайшие сроки, требуемые для устранения конкретной неисправности. Лучше всего обратиться сразу в несколько мастерских, чтобы выяснить, за какое время может быть отремонтирован товар.

Причины гарантийных неисправностей включают:

Поломки, вызванные некачественным материалом, из которого изготовлен товар;
изъяны, допущенные изготовителем в процессе производства (плохая сборка, бракованные детали и т. д.).

Выполнение гарантийных обязательств:

Покупатель обращается в сервисный центр с гарантийным талоном на товар;
специалисты проводят диагностику товара для определения причины неисправности;
ремонтные работы выполняются по результату диагностики;
составляется акт о выполненной работе, в котором отражается причина поломки и наименование замененных элементов.

Если экспертиза качества товара доказывает ненадлежащее качество продукции, ее неисправность подпадает под гарантийный случай.

Согласно статье 18 закона, покупатель может рассчитывать на следующие гарантийные обязательства на товар:

Замена продукции на аналогичное наименование (те же модель и артикул);
замена продукции на аналогичное изделие другой марки (возможен вариант получения более дорого товара с доплатой);
определение исполнителя гарантийного ремонта;
возврат покупки с выплатой денежных средств.

Гарантия на услуги

В соответствии со статьей 5 закона, определение гарантийного срока на работу или услугу является не обязательством, а правом исполнителя.

Получатель услуги может предъявить требования в отношении некачественно исполненной работы или предоставленной услуги, если недостатки выявлены в течение гарантийного срока.

Если такой срок не определен, в течение двух лет с момента принятия работы или услуги (пяти лет касаемо недостатков в объектах недвижимого имущества).

Исполнитель предоставляет гарантийные обязательства на услуги, для которых срок гарантии не определен, если получатель услуги докажет, что недостатки возникли до ее принятия или по причинам, имеющим место до этого момента.

Гарантийные обязательства застройщика: что в них входит?

На объекты недвижимого имущества также устанавливается гарантия.

В случае с застройщиками гарантийные обязательства регулируются не Законом о защите прав потребителей, а другим нормативно-правовым актом.

Закон устанавливает следующие: застройщик обязан устранять недостатки, связанные с эксплуатацией жилья и возникшие по его вине, в течение пяти лет с момента сдачи жилья.

Исполнение гарантийных обязательств

Гарантийные обязательства регламентируются законом РФ, предусматривающим защиту потребительских прав. Согласно данному закону обеспечение гарантийных обязательств ложится на продавца, компанию-изготовителя или организацию, отвечающую за ввоз товара в страну.

В статье 5 оговариваются о права и обязанности лиц, изготавливающих или продающих товар относительно установления периода службы, срока годности и длительности гарантийного обслуживания любого товара. На протяжении этого срока они берут на себя ответственность перед потребителем за возможность использования приобретенного товара согласно его назначению и отвечают за все возникшие недостатки (статьи 19, 29).

Согласно статье 6, изготовитель должен предоставить потребителю возможность ремонтировать приобретенный товар и проводить его техобслуживание, то есть - обеспечить наличие сервисных центров. К этому пункту относится выпуск и доставка в магазины и мастерские необходимых запчастей. При этом, даже если товар снят с производства, то детали должны поступать в торговую сеть до окончания срока службы уже проданного товара, или 10 лет, если период службы не установлен.

Обязательства по гарантиям выполняются по отношению к товару, покупка которого осуществлялась на территории РФ. Для предоставления обслуживания по гарантийному обязательству потребителю достаточно предъявить талон с действующей гарантией в том месте, где приобретался товар либо в авторизированном сервисном центре.

По закону длительность ремонта, относящегося к гарантийному виду, может иметь следующую продолжительность:

1. Не более 45 дней - в том случае, если этот срок прописан в техническом паспорте, гарантийном талоне, книжке, где отражаются сервисные услуги и так далее.
2. При отсутствии письменно зафиксированного срока, неисправность товара должна устраняться безотлагательно, а именно - в минимальные сроки, справедливо определенные для ликвидации конкретной поломки. Юристы рекомендуют выяснить в 2-3 мастерских, за сколько дней могут ремонтироваться аналогичные повреждения. Таким образом, устанавливается объективно необходимый срок. Теоретически в данном случае он может превышать 45 дней.

Причинами гарантийных неполадок могут быть:

1. Повреждения, вызванные некачественным материалом, использованным производителем при изготовлении товара.
2. Дефекты, допущенные на заводе-производителе (некачественная сборка, детали с браком и прочее).

Порядок выполнения гарантийного ремонта следующий:

1. Потребитель обращается в сервисный центр и предъявляет талон, свидетельствующий о действующей гарантии на товар.
2. Проводится диагностика товара с целью выявления причины поломки.
3. По результатам диагностики выполняется ремонт.
4. Оформляется акт на выполненные работы, где указывается причина неисправности и наименование замененных деталей.

Случаи, когда гарантия недействительна

Очень часто сервисные центры отказываются выполнять ремонт по гарантийным обязательствам.

Объективными причинами для подобных отказов являются те случаи, когда гарантия теряет свою силу, а именно:

1. Несоответствие гарантийного талона нужному образцу – исправление или неразборчивость в написании модели товара, заводского номера, даты покупки и прочих данных.
2. Настройка или установка товара, выполненная лицами, не обладающими должными полномочиями или соответствующей квалификацией (если существует письменная рекомендация фирмы-производителя или продавца в этом отношении).
3. Нарушение условий по хранению или перевозке товара. Как правило, они отражены в техпаспорте, инструкции по использованию и других документах.
4. Любые повреждения механического или теплового вида, возникшие в результате нарушения правил или условий эксплуатации, перечисленные в документации на товар (неправильный монтаж, высокое напряжение, наличие сколов, трещин и т.п.).
5. Естественный износ деталей, узлов, механизмов, наступивший в процессе использования товара.
6. Проведение ремонта в неавторизированных мастерских, у частных лиц или наличие признаков самостоятельной починки (нарушение гарантийных пломб, отсутствие оригинальных креплений и другие следы вскрытия).
7. Различные изъяны товара, источником возникновения которых стали стихийные бедствия или третьи лица.

Гарантийный ремонт, возврат денег или замена товара

В том случае, если с помощью экспертизы установлено ненадлежащее качество товара, т.е. поломка относится к гарантийному случаю, то согласно закону РФ о Защите Прав Потребителей (статья 18, пункт 1),покупатель имеет право на выбор одного из предложенных ниже вариантов:

1. Замену товара на аналогичный (той же модели и артикула);
2. Замену товара на подобную вещь, но другой марки (предположительно более дорогую, но с соответствующей доплатой);
3. Выбор исполнения гарантийного ремонта;
4. Возврат товара продавцу с выдачей уплаченной за него суммы.

При поступлении претензии на товар продавец лишь проверяет его качество, но к ремонту может приступить только по желанию покупателя. Если потребитель дает согласие на ремонтные работы, то другие варианты больше не рассматриваются. Заменить товар или вернуть за него деньги в дальнейшем не представляется возможным.

В ряде случаев, когда простой товар, предназначенный для длительной эксплуатации, имеет изъян или речь идет о повторном ремонте товара, относящегося к категории «Технически сложный», выгодней сделать замену или забрать деньги.

Предположим, новый компьютер имеет существенные неполадки и регулярно ломается, несмотря на выполненный ремонт. Кому нужен товар, требующий постоянной ликвидации повреждений по вине производителя? Целесообразней заменить его новым оборудованием.

Гарантийные обязательства застройщика

При непосредственной эксплуатации часто выявляются недочеты и недоделки - протекающая кровля, трещины и подтеки, плесень, изначально не функционирующее инженерное оборудование, явные строительные ляпы. Поводов для предъявления претензий достаточно.

Объем гарантийных обязательств в отношении объекта недвижимости прописан в ст.7 Федерального закона N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве».

Передаваемый дольщику объект обязан соответствовать условиям заключенного договора, предъявленного покупателю проекта, общим техническим нормам и градостроительным регламентам. Полная ответственность за качество и безопасность жилья лежит на застройщике.

На что застройщик не дает гарантию?

Зона ответственности застройщика строго определена – это недоделки капитального характера.

К ним не относятся следующие:

Естественный износ и снижение эксплуатационных характеристик, связанное с истечением расчетного срока использования.
Несоблюдение правил эксплуатации помещений общего пользования и имущества.
Пренебрежение правилами установки и использования сантехники и бытовых приборов.
Выход из строя оборудования и элементов конструкции, изначально принятых без претензий по акту приема-передачи, или поврежденных жильцами при эксплуатации.
Аварийные ситуации, связанные с нарушением работы отопления, канализации, газо- и водопровода, вентиляции, водостоков, спровоцированные жильцами.

После сдачи дома ответственность за его эксплуатацию несет управляющая компания. Если претензия ни под один из вышеприведенных пунктов не подходит, тогда обращаться придется именно к застройщику.

Как долго застройщик исполняет гарантийные обязательства?

В соответствии с п.5 чт.7 закона N 214-ФЗ гарантийный срок на многоквартирные дома, построенные по договору долевого участия, составляет не менее пяти лет. Договором может быть предусмотрен и более длительный период. Например, на межпанельные швы и кровлю гарантийный срок не может составлять менее 10 лет. Некоторые ответственные компании прописывают в договоре именно его.

На технологическое и инженерное оборудование (лифты, котельные, подстанции, мусоропроводы, пропускные системы, вентиляционные и отопительные агрегаты) гарантия устанавливается не менее 3-х лет.

Для участия в строительстве подбираются подрядчики, гарантирующие исполнение обязательств в течение срока не меньше, чем по договору с дольщиками. Если это условие не соблюдено, то вся ответственность за работу инженерного оборудования ложится на застройщика.

Как правильно предъявить претензию застройщику после сдачи дома?

Обязать застройщика исполнить обязательства после сдачи дома можно в только в течение гарантийного срока. Последний исчисляется с момента передачи объекта недвижимости владельцу. Данный факт фиксируется подписанием акта приема-передачи. Подписывается он после получения на руки свидетельства о праве собственности. Принуждение к исполнению обязательств после сдачи дома строится по следующему алгоритму.

Обнаруженные в течение гарантийного срока претензии оформляются в письменном виде. В обращении необходимо указать характер недостатков и срок их устранения. В ряде случаев полностью устранить дефект не представляется возможным. Для них законом предусмотрена компенсация – соразмерное уменьшение цены договора или возмещение расходов на устранение силами дольщика (п.2 ст.7 закона N 214-ФЗ).

Обращение необходимо вручить под роспись представителю застройщика, оставив второй экземпляр себе, или отправить почтой заказным письмом с уведомлением. Только в этом случае на руках останется документ, подтверждающий факт отправки претензии.

Срок рассмотрения и ответа на претензии регламентирован ЗоЗПП (до 10 дней) и ГК РФ (не более 30 дней). Но в тексте обращения лучше указать, в течение какого срока рассмотреть и дать ответ на обращение.

В большинстве случаев характер обращения тщательно проверяется – не попадает ли претензия под ответственность управляющей компании. Поэтому рекомендуется параллельно обратиться и туда. Имея на руках ответ из УК, подтверждающий принадлежность дефектов к недостаткам строительства, общаться с представителями застройщика будет проще.

Выполнение гарантийных обязательств

Гарантия качества исполнения заключается в том, что предмет договора должен соответствовать требованиям, предъявляемым к качеству, не только на момент исполнения договора, по и в течение определенного срока после исполнения (как правило, срока использования предмета договора).

Некоторые положения ГК РФ предусматривают гарантийные обязательства напрямую. Так, например, ст. 470, 477 ГК РФ предусмотрена обязанность поставщика предоставить покупателю товар, который будет пригоден для использования в течение разумного срока с момента передачи (п. 1 ст. 470 ГК РФ), но в пределах двух лет, если иное не установлено законом или договором (п. 2 ст. 477 ГК РФ). Однако стороны могут договориться о дополнительной ответственности поставщика за качество товара наряду с той, которая определена законом по умолчанию (п. 2 ст. 470 ГК РФ). Это, собственно, и есть гарантия качества товара, предоставленная поставщиком.

Условие договора о предоставлении гарантии качества защищает в большей степени интересы приобретателя (заказчика), поскольку на исполнителя в таком случае возлагается обязанность доказывать, что обнаруженные недостатки возникли после исполнения контракта и не по вине исполнителя. Однако в судебной практике существует позиция, согласно которой исполнитель, предоставивший гарантию качества, должен доказать только тот факт, что недостатки возникли после исполнения договора. В такой правовой позиции судов не имеет правового значения, по чьей вине возникла неисправность.

Гарантийное обязательство представляет собой довольно сложное обязательство, согласованию которого в контракте необходимо уделить столь же большое внимание, как и согласованию существенных условий договора.

Для полноценного согласования данного условия в договоре необходимо определить:

1) гарантийный срок и порядок его исчисления,
2) объем гарантийных обязательств,
3) порядок и сроки гарантийного обслуживания.

Отсутствие в договоре гарантийных обязательств не лишает приобретателя (заказчика и т.д.) права предъявлять требования в связи с недостатками исполнения, обнаруженными, например, при договоре поставки, в течение двух лет с момента передачи товара (ст. 475, п. 2 ст. 477 ГК РФ). Однако в этом случае доказывать отсутствие своей вины в возникновении недостатков должен будет сам приобретатель.

Гарантийный срок - срок, в течение которого поставщик (подрядчик, исполнитель и т.д.) обязуется обеспечить соответствие качества исполнения условиям договора и несет ответственность перед контрагентом за выявленные недостатки.

Стороны вправе определить любой срок действия гарантии качества, так как закон не устанавливает ограничений по его продолжительности. Однако если гарантийный срок будет составлять менее двух лет, покупатель (в частности, по договору поставки) все равно сможет предъявить требования в связи с недостатками, обнаруженными по окончании данного срока, но в пределах двух лет с момента исполнения договора. При этом "договорная" гарантия с истечением гарантийного срока прекращается, следовательно, доказывать момент и причину возникновения недостатков обязан будет приобретатель.

Если гарантийный срок договором не установлен, исполнитель обязан предоставить исполнение, пригодное для использования по назначению в течение разумного срока после передачи его заказчику, но в пределах двух лет, если другой срок обнаружения недостатков не установлен законом или договором.

По общему правилу гарантийный срок исчисляется с момента передачи исполнения заказчику (покупателю и т.д.). Как известно, например, товар считается переданным с момента его фактического поступления во владение покупателя (абз. 2 п. 1 ст. 224 ГК РФ). При поставке товар может быть передан двумя способами - путем доставки поставщиком покупателю либо получения покупателем в месте нахождения поставщика (ст. 510 ГК РФ). При этом в обоих случаях момент передачи товара и, как следствие, начала исчисления гарантийного срока согласно ст. 224 ГК РФ будет определяться моментом его фактического поступления во владение покупателя.

Исходя из судебной практики гарантийный срок может исчисляться с момента подписания следующих документов:

Товарной накладной;
- акта сдачи-приемки;
- любых других документов, определенных сторонами в договоре.

Следует помнить, что в интересах исполнителя (поставщика, подрядчика и т.д.) определить его таким образом, чтобы в случае нарушения приобретателем (заказчиком, покупателем и т.д.) обязанности по принятию исполнения в установленный срок (или возможности такого нарушения) начало течения гарантийного срока не откладывалось. Например, стороны могут согласовать в договоре условие о том, что начато гарантийного срока определяется моментом предоставления товара для выборки (абз. 2 п. 1 ст. 458 ГК РФ) или сдачи товара перевозчику для его доставки покупателю.

Также необходимо помнить, что независимо от договоренности сторон гарантийный срок согласно п. 2 ст. 471 ГК РФ не начинает течь, если покупатель не может использовать товар по причинам, которые зависят от поставщика (например, в случае непредставления документации на товар, всех комплектующих деталей и т.п.).

Говоря о сроках в принципе и, конечно, о гарантийном сроке в частности, следует отметить возможность продления уже установленных в контракте сроков. Однако существуют ситуации, когда гарантийный срок продлевается в силу фактических обстоятельств. Например, по общему правилу гарантийный срок продлевается на период, в течение которого покупатель не мог использовать товар из-за обнаруженных в нем недостатков (абз. 2 и. 2 ст. 471 ГК РФ), при условии извещения поставщика об этих недостатках в порядке, предусмотренном ст. 483 ГК РФ.

Сторонам рекомендуется в контракте устанавливать гарантийный срок на товар, предоставляемый взамен некачественного товара. Данный срок устанавливается по договоренности сторон и может быть той же продолжительности, что и гарантийный срок на замененный товар, либо меньше него. Например, если гарантийный срок на вновь предоставленный товар устанавливается с момента его передачи (замены) до окончания гарантийного срока на замененный товар (т.е. меньшей продолжительности), то общее время течения гарантийного срока будет равно первоначально установленному поставщиком сроку.

В то же время стороны могут не менять договором положение, установленное законом по умолчанию, в соответствии с которым гарантийный срок на вновь предоставленный товар устанавливается той же продолжительности, что и на замененный.

Теперь обратимся к определению в договоре объема гарантийных обязательств.

Гарантия качества может распространяться на все исполнение в целом или на отдельные составляющие его части (например, комплектующие изделия). Стороны вправе установить договором любой объем гарантийных обязательств, в том числе указать, что гарантия не распространяется на какие-либо отдельные части (например, быстроизнашивающиеся детали, срок службы которых меньше гарантийного срока).

Объем гарантии может быть зафиксирован также в документах, относящихся к товару (например, в гарантийных талонах, гарантийных сертификатах, которые передаются вместе с товаром). В таком случае в договоре следует сделать ссылку на эти документы. Покупателю следует иметь в виду следующее: если из гарантии исключены какие-либо части товара, то при обнаружении в них недостатков согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ покупатель (а не поставщик) должен доказать отсутствие своей вины в возникновении недостатков.

Если объем гарантии не установлен в договоре, то по умолчанию законом гарантируется качество всего исполнения, поэтому исполнитель будет обязан в течение всего гарантийного срока заменять неисправные детали товара, включая расходные материалы, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара и по вине приобретателя.

Еще одной важной практически значимой проблемой при определении гарантийного обязательства является установление порядка и сроков гарантийного обслуживания. Данный порядок не закреплен законодательно и должен быть установлен в договоре.

Порядок гарантийного обслуживания может включать:

Дополнительные условия для приобретателя, при обязательном соблюдении которых поставщик - осуществляет гарантийное обслуживание поставленного товара (например, покупателю может быть запрещено вскрытие, самостоятельный ремонт и иные действия в отношении товара либо предписано проведение ремонта или технического обслуживания только у поставщика или указанного им лица). В случае нарушения таких условий обязанность по доказыванию причин неисправности товара может быть возложена на покупателя;
- алгоритм действий сторон в случае обнаружения приобретателем недостатков в исполнении (например, возврат стоимости товара покупателю, передача покупателю другого товара с доплатой или без, если поставщик по объективным причинам не может осуществить ремонт или замену товара в установленные договором сроки и т.п.);
- сроки выполнения исполнителем требований приобретателя, например, в соответствии со ст. 475, 518 ГК РФ (в частности, устранения недостатков, ремонта, замены товара, возмещения затрат покупателя или возврата денег, уплаченных за товар). Если сроки ремонта, замены товара не установлены договором, то они определяются по правилам ст. 314 ГК РФ как разумные и могут не совпадать с ожиданиями сторон. Так, срок ремонта товара может быть признан менее продолжительным, чем ожидал поставщик;
- возврат некачественного товара и распределение расходов по его возврату.

Из закона следует общая обязанность, в частности, покупателя вернуть поставщику некачественный товар при его замене или возврате поставщиком денежных средств согласно п. 2 ст. 475 ГК РФ, поскольку в ином случае товар будет признан неосновательным обогащением покупателя (ст. 1102 ГК РФ) и истребован поставщиком. Однако конкретный порядок возврата товара ненадлежащего качества и распределения расходов на его замену, ремонт (например, порядок возмещения расходов на транспортировку товара от покупателя к поставщику и обратно) должен быть согласован договором.

Если порядок возврата некачественного товара и распределения расходов по возврату не согласован, то возникающие по этому поводу вопросы сторонам скорее всего придется решать в судебном порядке.

Особое внимание при согласовании в контракте качества исполнения и гарантийных обязательств следует уделить процедуре уведомления исполнителя (подрядчика, поставщика и т.д.) об обнаруженных недостатках исполнения.

В случае, например, поставки товаров, которые не соответствуют условиям договора о качестве, покупатель вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ. Данные требования могут быть предъявлены в том случае, если недостатки обнаружены и поставщик уведомлен о них в определенный срок (ст. 477, 483 ГК РФ).

Приобретатель товара, заказчик работы или услуги может обнаружить недостатки как при принятии исполнения, так и в ходе его использования. В отношении недостатков, которые могут быть выявлены при использовании предмета договора, стороны вправе установить в договоре срок их обнаружения и срок уведомления исполнителя о недостатках.

Что касается недостатков, которые могут быть выявлены при принятии исполнения, то сроком для обнаружения этих недостатков является срок, установленный законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота для осмотра и проверки товара. Например, обо всех недостатках, выявленных в результате осмотра и проверки товара, покупатель должен сообщить поставщику незамедлительно.

Если же договором не установлены сроки обнаружения недостатков при использовании предмета договора и уведомления о них исполнителя (поставщика, подрядчика и т.д.), приобретатель вправе предъявить исполнителю требования об их устранении, если обнаружит недостатки в течение гарантийного срока или срока годности. При отсутствии указанных сроков эти требования нужно предъявить в пределах двух лет после передачи предмета договора (см., например, ст. 477 ГК РФ). Покупатель должен известить поставщика о недостатках в разумный срок (ст. 483 ГК РФ).

Судебная практика

На практике стороны часто согласовывают срок для предъявления требований или претензий в связи с выявленными недостатками. Однако следует учитывать, что практика судов по вопросу толкования данного условия неоднозначна. Так, одни суды указывают, что в силу п. 1 ст. 477 ГК РФ при наличии договорного срока предъявления претензий сроки, установленные другими пунктами этой статьи, не применяются. Другие суды, наоборот, указывают, что покупатель не лишается нрава предъявить претензии, если недостатки обнаружены в течение, например, срока годности. Если в договоре установлен срок для предъявления претензий, суд может признать, что этот срок является одновременно и сроком обнаружения недостатков.

Требования в связи с ненадлежащим качеством исполнения могут быть предъявлены заказчиком (покупателем и т.д.) в том случае, если исполнитель (поставщик, подрядчик и т.д.), уведомленный о недостатках, не заменил его качественным исполнением.

Если договором не установлен срок уведомления исполнителя о недостатках, выявленных при использовании предмета договора, заказчик должен сообщить о выявлении этих недостатков в разумный срок (см., например, п. 1 ст. 483 ГК РФ). Исполнитель вправе отказаться от удовлетворения требований заказчика в связи с недостатками, если тот нарушил разумный срок уведомления об их обнаружении (п. 1, 2 ст. 483 ГК РФ).

Срок гарантийных обязательств

А если гарантийный срок не определен производителем, то купивший его потребитель имеет право предъявить товар с выявленными недостатками в течении двух лет со дня приобретения покупки. Таким образом, если ваш товар имеет гарантийный срок, то производитель и продавец обязаны доказать, что недостатки возникли по их собственной вине. Но если гарантийный срок не установлен, то покупатель обязан доказать, что недостатки не связаны с использованием товара покупателем.

Срок гарантийных обязательств, который был установлен производителем, вступает в силу с момента покупки товара покупателем.

Если потребитель приобретает сезонный товар, то срок действия гарантийного срока исчисляется с момента наступления сезона. При покупке товара через интернет, срок действия гарантийных обязательств наступает с момента вручения посылки потребителю. При замене товара гарантийный срок начинается заново.

Гарантийный срок на товар или услугу устанавливается так же и в договорном порядке или ином виде установления взаимных обязательств. Установление гарантийного срока, это повод для созданий качественной услуги или товара, потому что, устанавливая гарантийный срок, производитель берет на себя обязанность устранять недостатки, поломки или иные не удовлетворяющие покупателя особенности товара или услуги. При этом все данные действия производитель делает это за свой счет.

Производитель не в праве отказаться исполнения в полном объеме или частично от гарантийных обязательств, если договорные отношения по гарантийному срок вступили в силу! Запомните, что устанавливать срок гарантии на товар или услугу имеет право как производитель, так и продавец.

Так же производитель обязан определять на произведенный товар, или услугу - соответствующий срок службы (срок годности). Чтобы по окончании периода службы не нанести ущерб здоровью или не создать условия для создания вреда здоровью потребителя.

Запрещается продавать товар, у которого закончился срок годности.

По закону производителю необходимо указывать срок годности в соответствии с законом о правах потребителя.

Если на товар выставлен гарантийный срок, то и продавец, и производитель несут равную степень ответственности за все выявленные недостатки товара. При этом недостатки могут быть выявлены как самостоятельно покупателем, так и независимой экспертизой.

Гарантийные обязательства подряда

Начнем рассмотрение простых, и не самых приятных ситуаций, с наиболее важного – разногласий между заказчиком и подрядчиком. Если эти разногласия носят слишком сложный характер, собственникам ничего не останется, как расторгнуть договор и обращаться к другим специалистам. Конечно, драгоценное время и нервные клетки уже не вернуть, но затраченные средства, в большинстве случаев, возвращаются к своему первоочередному владельцу, то есть к компании-заказчику.

Проблема в том, что нашим законодательством не предусматривается удержание средств подрядчика, даже после расторжения договора. Однако даже после этого, работники должны отвечать за качество проделанной работы. В 54% случаев, арбитражный суд удовлетворяет иск подрядчика, полагая, что даже после расторжения договора, обязанности сторон сохраняются до истечения срока действия этого документа. При этом заказчик обязан вернуть всю сумму гарантийного удержания без комиссий и прочих «потерь».

Гарантийные обязательства по договору подряда и внезапные претензии к исполнителю

Еще одна из частых и довольно неприятных проблем, возникающих на «ровной почве» - возникновение новых претензий со стороны заказчика. При этом эти «замечания» всплывают на поверхность ближе к концу срока действия договора. Как ни странно, но подобные ситуации считаются «стандартной практикой», решить которую можно всего за пару минут, если знать требование соответствующих законодательств.

Итак, рассмотрим простую ситуацию. Две организации успешно сотрудничают уже на протяжении 5-6 лет, и неожиданно через 3 года у заказчика появляется масса претензий. Таким образом, выдвигаются требования полностью переделать весь проект с нуля. В таких случаях важно помнить, что в договоре подряда должен быть точно определен и оговорен гарантийный срок сотрудничества. Если заказчик выдвинул свои требования позже 2 лет со дня передачи готовой работы, то, ни о каком возмещении речи быть не может.

Так же необходимо помнить о том, что срок предъявления новых требований оговаривается не заказчиком и исполнителем, а законодательством РФ. В нем говорится, что срок для подачи исков, связанных с неудовлетворительным качеством выполненной работы, подается в течение одного года с периода сдачи готового объекта. Если под этим проектом понимаются крупные жилые сооружения, тогда этот срок увеличивается до трех лет. Поэтому, если у вас возникнет подобная ситуация, тогда просто сопоставьте даты подачи иска и гарантийные сроки, прописанные в договоре или своде законов РФ, после чего вы сможете принять правильно решение.

О злоупотреблении обязательствами

И последний пункт, на который хотелось бы обратить внимание. Многие фирмы-заказчики попадают в неловкое положение, после расторжения договора по вине исполнителя. В таких случаях, не всегда ясно, на каком основании проводится регулирование гарантийные обязательства подрядчика: с помощью ГК РФ или другими способами. В таких случаях трудно дать точный ответ, ссылаясь на судебную практику. Все зависит от тех условий, которые оговорены в разделе «гарантийные обязательства по договору подряда».

В условиях договора может быть установлен более длительный срок, который отличается от установленного в ГК РФ. Именно здесь многие недобросовестные подрядчики находят повод для злоупотребления своими обязательствами. В большинстве случаев, договор нельзя считать окончательно расторгнутым, поэтому выполнение обязательств с обеих сторон не прекращается. Однако если установленный договор предлагает поэтапное выполнение, расторжение договора представляет собой всего лишь условность, то есть все первичные и вторичные обязательства теряют свою силу.

Образец договора гарантийного обязательства

Как часто приобретая различную технику, автомобили, устанавливая оборудования от продавца, можно услышать, что товар имеет гарантийный срок.

Гарантийный срок - это такой временной промежуток, в течение которого изготовитель гарантируют нормальную работу приобретенного товара, а в случае его недостатков, гарантирует ремонт за свой счет.

Этот вид договора заключается между продавцами или производителями и самим покупателем.

В связи с тем, что в течение гарантийного срока продавец и производитель несут ответственность за товар или услугу, то и действия их в случае наступления гарантийного случая должны быть прописаны очень подробно.

В таком документе отражаются случаи, которые связаны с последующим использованием товара покупателем, если вдруг он вышел из строя, сломался и т.д.

К условиям относятся:

Название товара или услуги, на которых распространена гарантия;
период действия договора;
данные о лицах, заключивших договор;
в каком порядке и на каких условиях будет предоставляться гарантийное обслуживание;
виды поломок или недостатков, исключающих гарантийное обслуживание.

Сторонами в договоре, как было сказано выше, являются покупатель - заказчик и продавец, или непосредственно сам изготовитель, это исполнитель. Продавец - это может быть как индивидуальный предприниматель, так и юридическое лицо.

В договоре всегда максимально четко прописываются условия по использованию товара. Это, как правило, использование товара в соответствии с инструкцией, по его назначению. Так как нарушение этих условий приведет к отказу бесплатного обслуживания.

Существуют положения по гарантийному обслуживанию, в соответствии с которыми и производятся все замены и работы по неисправным товарам.

В договоре указывают на проведение работ на основании заявок, то есть предварительной записи. Дополнительно оговариваются условия по месту гарантийного обслуживания и по времени.

К правам заказчика относится право на бесплатный ремонт своего товара, а также на ремонт, если он не попадает под гарантию за плату.

Исполнитель имеет право отказать в ремонте бесплатном и выдать соответствующее заключение, или провести ремонт полностью за свой счет.

Ответственность сторон

Стандартная процедура разрешения разногласий путем проведения переговоров прописывается в договоре.

Иногда стороны при составлении договора указывают дополнительную имущественную ответственность. Например, пеня за то, что заказчик нарушил срок выполнения работы или исполнитель не вовремя внес оплату.

В любом случае внесение тех или иных условий в договор и проставление на них подписи говорит о том, что стороны договорились обо всем и все условия договора их устраивают.

Договор исполнения гарантийных обязательств

При заключении контрактов между двумя юридическими лицами возникает вероятность того, что требования заказчика не будут соблюдены должным образом. Один из способов обеспечения надлежащего исполнения контракта со стороны исполнителя - предоставление заказчику обеспечения исполнения своих обязательств по контракту.

Суть такого обеспечения заключается в предоставлении одной из сторон договора (заказчику) гарантии того, что его заказ будет выполнен в полном соответствии с условиями договора, в том числе с соблюдением оговоренных сроков. Таким образом, обеспечение по договору позволяет минимизировать риски заказчика. В основном обеспечительные меры предпринимаются при заключении государственных контрактов или контрактов с крупными корпорациями.

Обеспечение может быть выражено в денежной форме (внесение определенной суммы денежных средств на депозит заказчика, которая хранится там до момента полного выполнения исполнителем условий договора) либо в неденежной (например, поручительство или гарантия).

В настоящее время при заключении государственных контрактов такие неденежные формы обеспечительных мер, как страхование или поручительство, более не используются. Соответственно, остается один вариант - банковская гарантия (или внесение денежных средств).

Банковская гарантия - один из самых популярных видов обеспечительных мер. Смысл банковской гарантии исполнения обязательств по контракту состоит в том, что банк по просьбе исполнителя по договору (принципала) предоставляет заказчику по договору (бенефициару) документ, подтверждающий обязательство банка выплатить бенефициару определенную сумму денег в случае неисполнения исполнителем взятых на себя обязательств.

Использование банковской гарантии несет в себе ряд преимуществ для каждой из сторон:

Для заказчика по договору банковская гарантия является обеспечительной мерой надлежащего исполнения заказа, что приводит тем самым к минимизации его рисков;
для исполнителя по договору предоставление банковской гарантии позволяет выйти на обширный рынок государственного заказа и крупных корпораций. Использование банковской гарантии вместо внесения денежных средств на депозит заказчика дает возможность исполнителю не отвлекать денежные средства из хозяйственного оборота, а использовать их в текущей деятельности либо разместить на срочном банковском депозите (как правило, и прибыль от вовлечения средств в оборот предприятия (норма рентабельности деятельности), и ставка по банковским депозитам превышают размер комиссии, выплачиваемой банку за предоставление им гарантии);
для банка, предоставляющего гарантию, преимущество заключается в получении дополнительного непроцентного дохода.

Существует несколько видов банковских гарантий:

1. тендерная - гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить организатору торгов (бенефициару) гарантийную сумму в случае, если участник торгов (принципал), выигравший тендер, откажется от заключения контракта;
2. надлежащего исполнения обязательств по контракту - гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару) в случае, если исполнитель (принципал) не выполнит на должном уровне обязательства по данному контракту;
3. возврата авансового платежа - залог того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару), которую тот прежде выплатил исполнителю (принципалу) в качестве аванса, в случае, если принципал не выполнит или выполнит ненадлежащим образом свои обязательства и договор будет расторгнут;
4. таможенная - вид банковской гарантии, который применяется при режиме временного ввоза имущества на территорию другого государства (например, для участия в выставке);
5. судебная - один из способов обеспечения иска, применяющийся по ходатайству ответчика в качестве альтернативы ареста имущества.

Предоставление банковских гарантий регулируется Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ).

В статье 368 ГК РФ описано понятие банковской гарантии: «В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате».

Таким образом, банк, выдавший гарантию, несет ответственность по долгам принципала в случае неисполнения им обязательств по договору перед бенефициаром.

Как правило, банковская гарантия имеет письменную форму и представляет собой документ, подписанный со стороны банка-гаранта.

Рассмотрим пример наглядного текста банковской гарантии, выданной на цели надлежащего исполнения обязательств по контракту.

Пример:

Филиал ОАО «Банк “Капитал плюс”», именуемый в дальнейшем Гарант, в лице директора филиала Иванова И. И., действующего на основании Доверенности № 12345, настоящим сообщает - ему известно о том, что ООО «Лесоруб», именуемое в дальнейшем Принципал, признано победителем открытого аукциона в электронной форме на право заключения контракта на расчистку территории от лесорастительности на территории строительства автодороги Краснокаменск–Зеленогорск, проводимого ООО «Дорожник», именуемым в дальнейшем Бенефициар, по результатам которого между Принципалом и Бенефициаром заключается контракт (далее - Контракт).

Гарант в порядке, определенном настоящей Гарантией, обеспечивает надлежащее исполнение Принципалом своих обязательств перед Бенефициаром по Контракту.

Настоящая Гарантия и обязательства Гаранта по ней вступают в силу с момента ее выдачи.

Настоящим Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежные средства в размере, не превышающем 350 000 (трехсот пятидесяти тысяч) руб., в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения письменного требования Бенефициара, содержащего:

Утверждение о том, что Принципал нарушил свои обязательства по Контракту;
описание обязательств, в отношении которых Принципал допустил нарушения.

К письменному требованию Бенефициара должны быть приложены следующие документы:

Заверенная надлежащим образом копия Контракта со всеми изменениями и дополнениями;
претензия Бенефициара к Принципалу о неисполнении либо ненадлежащем исполнении Принципалом своих обязательств по Контракту с требованием об их надлежащем исполнении в определенный срок, с документами, подтверждающими получение претензии Принципалом;
копии документов, подтверждающих полномочия лиц, подписавших письменное требование Бенефициара.

Письменное требование Бенефициара о платеже по настоящей Гарантии должно быть предъявлено Гаранту в течение срока действия Гарантии по адресу: г. Синереченск, ул. Дружбы, д. 15 заказным письмом.

Ответственность Гаранта перед Бенефициаром ограничивается выплатой суммы, на которую выдана Гарантия, и уменьшается на каждую сумму, выплаченную Гарантом Бенефициару по Гарантии в течение срока действия Гарантии.

Право требования по настоящей Гарантии не может быть полностью либо частично переуступлено Бенефициаром третьим лицам.

По настоящей Гарантии применимым материальным и процессуальным правом является право Российской Федерации.

Срок Гарантии может быть уменьшен, если в течение срока ее действия от Бенефициара поступит письменное требование о выплате денежных средств на условиях, указанных в настоящей Гарантии.

Гарантия выдана в единственном экземпляре.

Таким образом, текст банковской гарантии содержит в себе наименование принципала, бенефициара, указание на контракт, заключаемый между ними, сумму гарантийного обязательства, срок его действия, а также порядок выплаты бенефициару требования по гарантии.

Выдача банковской гарантии происходит на основании договора о предоставлении банковской гарантии, заключаемого между банком-гарантом и принципалом.

Рассмотрим особенности, которые следует учесть при заключении данного договора.

Прежде всего, договор о предоставлении банковской гарантии должен содержать основные положения банковской гарантии:

Вид банковской гарантии (гарантия возврата авансового платежа, гарантия надлежащего исполнения обязательств по договору и др.);
наименование и реквизиты бенефициара;
реквизиты контракта, на исполнение обязательств по которому выдается гарантия;
формат банковской гарантии (письменный, электронный);
форма банковской гарантии (типовая форма банка либо форма, предложенная бенефициаром);
сумма банковской гарантии;
валюта предоставления банковской гарантии;
дата вступления гарантии в силу;
срок действия банковской гарантии.

Гарантия предоставляется банком на платной основе (п. 2 ст. 369 ГК РФ: «За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение»).

В основном размер вознаграждения за выдачу банковской гарантии устанавливается в процентном соотношении к сумме гарантии (это может быть просто процент от суммы гарантии либо ставка в процентах годовых, которая зависит от срока, на который выдается гарантия), однако может быть установлен и в твердой сумме. Стороны самостоятельно решают, в какие сроки будет выплачиваться данное вознаграждение: единовременно, по графику, до выдачи гарантии или до наступления определенной даты.

Гарантия часто выдается банком под соответствующее обеспечение (например, залог недвижимого имущества или товаров в обороте, поручительство учредителей).

Для определенных категорий клиентов банка могут быть предусмотрены различные преференции в части оформления обеспечения. Например, для клиентов, которые имеют положительную кредитную историю и хорошее финансовое положение, гарантия может выдаваться без обеспечения. В таких случаях банк может взимать дополнительную комиссию с принципала.

Следовательно, в договоре о предоставлении банковской гарантии должны быть предусмотрены следующие моменты:

Размер вознаграждения за выдачу банковской гарантии;
порядок уплаты данного вознаграждения;
дополнительные комиссии, уплачиваемые принципалом за предоставление ему банковской гарантии;
вид и стоимость залога, оформляемого в качестве обеспечения по гарантии;
возможность предоставления отсрочки при оформлении обеспечения (например, если в качестве обеспечения принимается залог недвижимого имущества и договор залога необходимо регистрировать в государственных органах);
необходимость страхования залога.

Банковские гарантии делятся на условные и безусловные (по первому требованию).

Условная гарантия означает, что гарант обязуется произвести платеж в пользу бенефициара только при предъявлении им определенных документов, например, платежных поручений, подтверждающих перечисление бенефициаром принципалу денежных средств в качестве авансового платежа по контракту. При безусловной гарантии платеж производится лишь при наличии письменного требования бенефициара.

В нашей стране наиболее часто применяется условная гарантия, что отражено в п. 1 ст. 374 ГК РФ: «Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия».

По сути, даже если в гарантии не указаны документы, которые обязан представить бенефициар при направлении требования гаранту, он все равно должен указать, в чем состояло нарушение принципалом его обязательств.

Во избежание спорных ситуаций в тексте банковской гарантии должен быть установлен четкий перечень документов, которые бенефициар обязан представить гаранту при предъявлении требования.

Если выдается безусловная банковская гарантия, в текст договора о предоставлении банковской гарантии между банком и принципалом должно быть включено указание на то, что принципал согласен с безусловной формой гарантии и обязуется безусловно возместить гаранту сумму произведенного платежа в установленный в договоре срок с момента получения требования банка.

Если в перечне документов, которые бенефициар обязан представить гаранту при предъявлении требования, отсутствуют документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших данное требование, это несет риск признания его недействительным, а, следовательно, приведет к дальнейшим спорам между банком и принципалом. Поэтому при отсутствии указанных документов в перечне документов, прикладываемых бенефициаром к требованию платежа по гарантии, целесообразно включить в текст договора оговорку о том, что принципал не возражает против отсутствия в перечне документов, прикладываемых бенефициаром к требованию об осуществлении платежа по гарантии, и документов, подтверждающих полномочия лиц, подписавших указанное требование.

При удовлетворении гарантом требования бенефициара к гаранту переходит право требования к принципалу по исполненным в рамках гарантии требованиям. Это называется регрессными требованиями гаранта к принципалу и описывается в п. 1 ст. 379 ГК РФ: «Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия».

Размер возмещения в порядке регресса не может превышать денежную сумму, фактически уплаченную гарантом бенефициару.

Как было сказано выше, в договоре предусматривается срок, в течение которого принципал должен возместить гаранту сумму произведенного платежа. Однако для банка выдача гарантии является банковским операцией без отвлечения денежных средств, а выплата платежа бенефициару - операцией с отвлечением денежных средств.

Для отвлечения денежных средств с целью выплаты бенефициару банк должен данную сумму зафондировать, то есть привлечь на стороне (на платной основе). Следовательно, в договоре о предоставлении банковской гарантии указывается отдельная плата, выраженная в процентах годовых, уплачиваемая принципалом банку в случае, если банком был произведен платеж в пользу бенефициара, а также размер неустойки, начисляемой в случае неисполнения принципалом своих обязательств по возмещению гаранту суммы произведенного платежа.

С целью минимизации рисков банка-гаранта в договоре о предоставлении банковской гарантии может предусматриваться обязанность принципала заключить договор о согласии (заранее данном акцепте) банку-гаранту на списание со своих счетов, открытых в данном банке, денежных средств, без своего распоряжения, с целью погашения срочной и просроченной задолженности по договору о предоставлении банковской гарантии.

Также в данном договоре может быть закреплено обязательство принципала по поддержанию оборотов по счетам в банке-гаранте в определенных объемах, с целью обеспечения наличия источников погашения.

Гарантийные обязательства подрядчика

Нормы действующего законодательства определяют ответственность за качество работ, гарантию качества и сроки обнаружения ненадлежащего качества при исполнении договоров строительного подряда.

Суть гарантии определена в ст. 754 Гражданского кодекса. Она заключается в том, что Подрядчик несет ответственность перед Заказчиком за качество выполненных работ, предусмотренных в технической документации и обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе, таких как производственная мощность предприятия.

В случае реконструкции здания или сооружения на Подрядчика возлагается ответственность и за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности объекта или его части.

Гарантия качества предоставляется Подрядчиком:

На любые дефекты и недостатки, возникшие по причине недоброкачественного выполнения работ;
- плохой конструкции отдельного оборудования;
- неправильности его монтажа или применения недоброкачественных материалов.

Гарантия качества предоставляется как на объект в целом, так и на отдельные его части (ухудшающие, например, внешний вид объекта, вызывающие необходимость преждевременной замены отдельных частей объекта и т.д.); не только на существенные дефекты и недостатки в строительных работах, но и на незначительные дефекты и недостатки.

Причем все выявленные дефекты и недостатки Подрядчик должен устранить бесплатно и в разумный срок, а дефектные части, материалы и механизмы должны быть заменены новыми. Либо Заказчик может потребовать от Подрядчика соразмерного уменьшения установленной за работу цены либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, но только при условии, что данное право прямо предусмотрено договором строительного подряда.

Фрагмент документа. Гражданский кодекс Российской Федерации. Статья 723:

Подрядчик в соответствии с правилами о распределении риска несет ответственность за определенные недостатки в результате работы, допущенные не только по его вине, но и вследствие случая.

Заказчик берет ответственность на себя

В договоре строительного подряда стороны могут предусмотреть, что Заказчик принимает на себя не только последствия обнаружения определенных недостатков переданной работы, но и ответственность за определенные недостатки в работе, образовавшиеся по вине Подрядчика (умышленно или неосторожно).

Однако Подрядчик, чья виновность или бездействие установлены, все равно будет нести ответственность за ненадлежащее качество результата работы, а освобождение от ответственности в этом случае будет признано ничтожным. Но если эта запись есть в договоре, то на Заказчике лежит обязанность доказать вину Подрядчика на основании п. 4 ст. 723 Гражданского кодекса.

Немаловажное значение имеет не только порядок и сроки предоставления гарантии качества, но и сроки обнаружения скрытых недостатков в построенных объектах. Согласно нормам ст. 722 Гражданского кодекса результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве. Кроме того, гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все составляющие результата работы. Хотя в любом случае эти дефекты должны быть обнаружены до истечения гарантийного срока.

Срок гарантии

Продолжительность срока гарантии определяется сторонами в договоре, но этот срок не может быть меньше гарантийного срока, определяемого на основании законодательства (п. 1 ст. 755 ГК РФ). Так, гарантийный срок равен 12 месяцам со дня приемки объекта (п. 10 Постановления Правительства РФ N 812 "Об утверждении основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации").

Но в других случаях могут быть установлены и иные сроки. Гражданский кодекс установил предельный срок для обнаружения недостатков по качеству, который составляет 5 лет (ст. 756 ГК РФ). При применении предельного срока гарантии качества строительных работ законодатель использует понятия "гарантийный срок" и "срок для обнаружения недостатков результата работы". Различие между ними четко приведено в ст. 724 Гражданского кодекса. А вот применительно к недостаткам, обнаруженным по истечении срока гарантии, но в пределах пятилетнего срока, действуют иные правила, касающиеся, в частности, бремени доказывания и исчисления сроков.

Обратите внимание: если в договоре строительного подряда Заказчик при сообщении Подрядчику о недостатках результатов выполненных работ не установит срок для их безвозмездного устранения, то суд может это расценить как отказ Заказчика от данного права.

Заказчик обязан заявить Подрядчику об обнаруженных в течение гарантийного срока недостатках в разумный срок (п. 4 ст. 755 ГК РФ). Разумный срок определяется как срок исковой давности для требований в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, и составляет один год. А в связи с ненадлежащим качеством работы по зданиям и сооружениям определяется по правилам ст. 196 Гражданского кодекса, т.е. равен трем годам. Данная норма закреплена в п. 1 ст. 725 Гражданского кодекса РФ.

В некоторых случаях Подрядчик может быть освобожден от ответственности за качество выполненных строительных работ, но только тогда, когда докажет, что недостатки возникли вследствие:

Нормального износа объекта и его частей (в случае если сторонами в договоре строительного подряда являются юридические и (или) приравненные к ним лица, следует исходить из действующих норм амортизации);
- неправильной эксплуатации объекта;
- неправильной инструкции по эксплуатации объекта, разработанной Заказчиком лично или привлеченными им третьими лицами;
- ненадлежащего ремонта объекта, произведенного Заказчиком лично или привлеченными им третьими лицами.

Гарантийный депозит

Иногда для обеспечения гарантии качества работ, устранения замечаний, дефектов, недоделок и т.д. Заказчик удерживает из выплат Подрядчику так называемый гарантийный депозит (в процентном отношении или в виде фиксированной суммы по отношению к стоимости договора) при наступлении гарантийного случая.

Как документально оформить недостатки в работе

Наступление гарантийного случая по своей сути является браком. Браком считаются продукция, полуфабрикаты (узлы, детали) и работы, которые по качеству не соответствуют установленным стандартам или техническим условиям, следовательно, их нельзя использовать по прямому назначению или же они нуждаются в исправлении недостатков.

Сдача работ Заказчику Подрядчиком оформляется актом по форме N КС-2 "Акт о приемке выполненных работ". На его основании составляется Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). Она предназначена для расчетов за выполненные работы (Указанные бланки утверждены Постановлением Госкомстата России N 100. Данным Постановлением определен и порядок их заполнения).

Выявленный брак при строительных работах в данных актах не отражается. Здесь необходимо показать весь объем выполненных работ (реализации). А на затраты по устранению брака при некачественном выполнении строительно-монтажных работ следует составить отдельный акт. Унифицированной формы такого акта нет, поэтому организация может разработать его самостоятельно и обязательно утвердить в качестве приложения к учетной политике

Письмо о гарантийных обязательствах

Гарантийное письмо предназначено для предоставления адресату письменных гарантий с подтверждением обещаний или условий, намерений или действий отправителя, так или иначе связанных с интересами адресата.

Гарантийное письмо может быть адресовано организации или физическому лицу. Само слово "гарантия" может не фигурировать в тексте письма, тем не менее, письмо будет оставаться документом, содержащим гарантии. В гарантийном письме в гарантироваться могут, например, оплата за выполненную работу, сроки ее выполнения работ, качество выполнения работ, качество поставляемого товара, сроки его поставки, оплата полученной продукции и т. п.

Чаще всего такие гарантии требуются, если одна из сторон не уверена в том, что определенные договоренности будут выполнены. Эти пункты могут составить содержание всего письма или быть его составляющей. Гарантийные письма носят подчеркнуто юридический характер, соответствуя по статусу документам договорного характера, т.е договорам и дополнительным соглашениям.

Чаще всего гарантийные письма предоставляются для подтверждения факта оплаты. В этом случае обязательным является указание ссылки на номера договора или счета, согласно которым должна быть произведена оплата. В тоже время гарантийное письмо может быть документом и для третьих лиц. Например при регистрации юридического лица, достаточно гарантийного письма на предоставление юридического адреса, так как заключение договора аренды офиса не возможно.

Так же гарантийное письмо может быть принято и банком, как обеспечение кредита. Письмо в этом случае будет подтверждением того, что адресат получит необходимую сумму для его погашения.

Гарантийное письмо отличает ясность, точность и однозначность формулировок - поскольку в нем идет речь о предоставлении адресату гарантий от имени и по поручению организации или должностного лица. В нем обязательно указывается вид операции, а иногда и полная процедура, которая будет произведена.

Гарантийные письма могут начинаться с изложения сути предоставляемых адресату гарантий, к примеру: "Настоящим письмом гарантируем...". В иных случаях гарантийное письмо может содержать изложение причин, которыми вызвано намерение автора заявить о своей готовности предоставить адресату определенные гарантии.

В этом варианте соответствующее заявление формулируется в заключительной части, например: "Оплату гарантирую" или "Своевременную и полную оплату гарантируем".

Характерной чертой данного вида письма является наличие наряду с подписью автора (чаще, директора организации) подписи должностного лица, в непосредственном ведении которого находятся финансовые или иные денежные вопросы. В случае, если гарантийное письмо направляется как обязательство оплаты за покупку, оказанную услугу и т. д., то в письме обязательно указываются банковские реквизиты организации-плательщика.

К характерным фразам гарантийного письма можно отнести следующие:

Гарантируем...

Гарантируем, что...

Компания "Партнер" гарантирует...

Подтверждаем, что произведем оплату...

Просим выслать в наш адрес наложенным платежом...

Оплату в срок.... гарантируем...

Гарантией называется официально оформленные обязательства между участниками сделки. Условия и правила исполнения прописываются в каждом конкретном случае или используется стандартный разработанный образец. Гарантии могут предоставляться за приобретенный товар или услугу.

Например, гарантийное заключение выдается при вводе дома в эксплуатацию. При заключении кредитного договора обязательства гарантируются заемщиком, который предоставляет банку поручителя. Другими словами, все сделки могут быть оформлены по условиям предоставления гарантийных услуг.

Законодательно, взаимоотношения продавца и покупателя регламентируются Законом о защите прав покупателя (ЗПП). Согласно установленным правилам, ответственность перед приобретателем товаров или услуг несут продавец, производитель или поставщик услуг.

Если конечного покупателя не устраивает качество предмета, то выражает претензию продавцу. Тот, в свою очередь обладает возможностью предъявить претензию поставщику, а тот - производителю. Поскольку каждому субъекту товарной цепочки предоставлены законом права и гарантии, то ни один из них не остается без правовой защиты. По ст.19,21 ЗПП, ответственность за функциональные качества товара ложатся на продавца на срок действия гарантии.

Если в указанных в паспорте или квитанции срок происходят конфликтные ситуации, то покупатель обладает правом на различные формы возмещения понесенного ущерба. Ответственность производителя заключается в обеспечении процесса гарантийного ремонта, создания сервисных центров и оказании услуг профильными мастерами.

Изготовитель должен обеспечивать ремонтные мастерские и (в некоторых случаях) торговые организации запасными частями и комплектующими на свою продукцию. В течении определенного количества лет, после снятия продукции с производства, производитель обязан изготавливать и поставлять требуемую комплектацию для замены вышедших из строя гарантийных узлов и запасных частей. Если в договоре о поставках не указан срок снабжения запчастями, то он автоматически устанавливается на период в 10 лет после снятия изделия с производства.

Договорные гарантийные обязательства действуют на всей территории РФ. Чтобы воспользоваться услугой, достаточно предъявить гарантийный талон в торговую организацию покупки или сервисный центр.

Крупные производители указывают в паспорте изделия адреса сервисных центров и станций тех обслуживания, с которыми у них существуют официальные и поставку комплектующих.

Заявляя свои претензии по качеству приобретенного товара, покупатель может рассчитывать на установленные ЗПП сроки ремонта:

• стандартным максимальным периодом ремонта и восстановления эксплутационных характеристик являются 45 суток с момента обращения;
• при отсутствии указаний, ремонт должен быть осуществлен в кратчайшие сроки.

Рекомендуется составить собственное мнение, обратившись в несколько сервисных центров. Срок может превышать 45 дней, если покупатель не сможет доказать намеренное и необоснованное замедление процесса восстановления.

Следует учесть, что срок ремонта может быть обоснован отсутствием на момент обращения запчастей. Для отдельных категорий товара предусмотрен конкретный срок гарантийного ремонта. Причинами обращения могут быть некачественная сборка, использование некондиционных комплектующих или иные дефекты производителя.

Порядок осуществления гарантийного ремонта включает в себя следующие шаги:

• обращение в сервисный центр с предъявлением гарантийного талона;
• диагностика и устранение неисправностей;
• выдача покупателю акта о произведенных работах, замене комплектующих.

При обращении в гарантийные сервисы может быть получен обоснованный отказ. Список допустимых отказов предусмотрен и установлен ЗПП, сюда входят следующие ситуации:

• ошибки заполнения гарантийного талона. Наличие нечитаемых фрагментов текста, отсутствие печати торговой организации, даты продажи;
• подготовка к эксплуатации, сборка или настройка, осуществленная с допущенными ошибками, что привело к поломке и потере функциональных качеств;
• ущерб, нанесенный продукции во время транспортировки и хранения, несоблюдение рекомендаций паспорта изделия;
• механические повреждения, следы ударов или подключение без учета паспортных данных;
• естественный износ, наступивший во время гарантии, что подтверждает использование в экстремальных для товара условиях;
• проведение несанкционированных ремонтных работ, снятие пломб, первичных креплений;
• ущерб, нанесенный товару третьими лицами или в результате форс-мажорных обстоятельств.

Если покупатель не согласен с выводами и диагностикой сотрудников сервисного центра, то он может обжаловать их решение. Следует потребовать письменное заключение, акт по причинам отказа в бесплатном ремонте. Документ вместе с заявлением предоставляется в Роспотребнадзор, для чего у покупателя должны быть веские основания.

Например, акт независимой экспертизы, проведенной по собственной инициативе. Если рассмотрение спора станет положительным для покупателя, то сервисную организацию обяжут в обязательном порядке оплатить расходы покупателя.

Если составленный экспертный акт подтвердит поломку товара без вины покупателя, то последний имеет право на различные виды компенсаций.

Ст.18 ЗПП устанавливает следующие возможности:

• замена в установленные сроки на аналог;
• замена на иной продукт данного сегмента с корректировкой стоимости;
• гарантийный ремонт с продлением обязательств по бесплатному обслуживанию.

Если участники сделки приходят к согласию и покупатель выбирает ремонт, то остальные возможности в последствии не рассматриваются. Другими словами, потребовать деньги за уже отремонтированный предмет нельзя. Выбор должен осуществляться с учетом всех сопутствующих факторов, последнее слово остается за покупателем.

Отказ в выполнении гарантийных обязательств

В конфликтной ситуации, когда продавец отказывается исполнять гарантийные обязательства, покупатель должен придерживаться следующей схемы:

• провести экспертизу в независимой экспертной организации;
• предъявить продавцу письменную претензии, приложив копию акта экспертизы;
• отказ в данном случае должен быть письменно зафиксирован. Если продавец отказывается подписывать заявление покупателя, то факт отображается в присутствии двоих незаинтересованных свидетелей;
• обратиться в Роспотребнадзор, комиссию по защите прав потребителей. Получить заключение о правоте своей позиции и предъявить продавцу. Последней инстанцией служит суд, куда следует направить иск с приложением доказательства проведенной досудебной работы. Можно сразу открыть судебный процесс, но во время рассмотрения постановления государственных надзорных органов имеют решающее значение.

Положительное решение суда станет обязательным для продавца, откроется исполнительное производство и затраты будут возвращены покупателю. Стороны могут заключить мировое соглашение после открытия судебного процесса. В подобном случае рассмотрение прекращается . Обычно, продавец идет на мировую, когда получает обязательную копию искового заявления покупателя и копии актов экспертиз и заключений надзорных органов.

Это связано стем, что при положительном решении для истца, все судебные издержки, оплату услуг адвоката и стоимость экспертных работ оплачивает проигравшая сторона. Надежда на то, что покупатель не станет обращаться в суд, рушится и недобросовестный продавец соглашается компенсировать претензии покупателя. Покупатель имеет к тому же право взыскать с противной стороны причиненный ему моральный вред.

Если открывается исполнительное производство, то это означает для продавца две возможности: сразу исполнить решение суда или оплачивать исполнительный лист. Судом указываются размеры и сроки обязательных платежей, нарушение и уклонение от исполнительного листа приводит к образованию значительных задолженностей, не имеющих срока давности.

Права потребителя. Гарантийные обязательства.