Классификация юридических лиц в германии. Регистрация компании в Германии - GmbH. Расходы при создании DM

Для создания юридических лиц частного права (акционерных обществ, товариществ и т.п.) в иностранных государствах не требуется специальных разрешений государственных органов, но при регистрации в законодательстве предусмотрены определенные требования к учредительным документам и к способу учреждения юридических лиц.

В большинстве стран полное товарищество не требует регистрации и не является юридическим лицом.

В Германии - полное товарищество (offene Handeligesellshift) - не юридическое лицо, оно подлежит регистрации. Тем не менее, для образования такого товарищества достаточно заключить договор между участниками (товарищество считается созданным с момента заключения договора между участниками). Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, оно определяется участниками. Единственное, от чего они не могут отказаться, так это от неограниченности и солидарности ответственности.

Полные товарищества не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности, которые являются внутренней документацией товарищества, и не являются субъектом налогообложения. Соответственно, налоги платят сами участники как подоходный налог.

Коммандитные товарищества (товарищество на вере)

В Германии - коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft) - не является юридическим лицом, но подлежит регистрации. Если в период между созданием коммандитного товарищества, при заключении договора и его регистрации, товарищество заключает сделки с третьими лицами, все участники будут считаться полными товарищами.

В Англии и США - Limited partnership (ограниченное партнерство, оно соответствует коммандитному товариществу) - не является юридическим лицом, но подлежит регистрации в реестре компаний. Должны быть предоставлены сведения о наименовании, характере бизнеса, основном месте ведения бизнеса, полном имени каждого партнера, срок товарищества (если есть), дата образования, заявление о том, что товарищество является товариществом на вере, описание коммандитистов, сумма и вид вкладов коммандитистов. Если регистрация не произведена, такое партнерство считается полным товариществом (unlimited partnership).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Во Франции общество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite limitee) - это торговая компания, для создания которой необходимо предоставить письменный устав, содержащий: цели создания; правовую форму, срок деятельности компании, наименование, юридический адрес компании, размер капитала, характер взносов, размер доли каждого члена в капитале компании, и дата внесения взноса и подробности помещения капитала в банк; информацию о назначении руководителя и соответствующих органов управления и их полномочиях и ограничениях полномочий, положения о передаче прав на капитал компании, проведении общих собраний, финансовом годе, распределении прибылей, и ликвидации компании. Устав должен быть подписан всеми держателями паев или их полномочными представителями. Устав передается в местную налоговую инспекцию (local tax office) по юридическому адресу компании. После этого:

1) в местной печати публикуется объявление о предстоящей создании компании;

2) в местный торговый реестр компаний подается информация о руководстве компании;

3) в местный торговый реестр компаний подается устав;

4) публикуется информация о создании компании в официальном печатном издании.

Выплаченный капитал не может быть снят с банковского счета компании до осуществления регистрации и выпуска свидетельства о регистрации, т.е. обычно в течение месяца после подписания устава, иногда меньше.

В Германии образование общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter haftubg - GmbH) может быть подразделено на 3 этапа:

1) составление устава;

2) подписка на первоначальные денежные взносы;

3) регистрация в местном реестре (реестр ведется местным судом, обычно регистрация происходит там, где находится домициль компании - место нахождения центрального офиса или основного места ведения бизнеса) .

Устав должен содержать по крайней мере следующие сведения: наименование компании, домициль, цель, размер уставного капитала и индивидуальных взносов. Также устав может содержать положения о сроке деятельности компании.

До подачи заявления о регистрации компании весь капитал должен быть подписан, четверть - выкуплена. Минимальный размер выкупленного капитала - 25000 дм (если общество состоит из одного лица, то весь остальной капитал должен иметь соответствующее обеспечение). Устав должен быть подписан всеми участниками общества и заверен нотариусом (то же самое и по отношению к подписям). В том случае, если общество находится за пределами Германии, функция нотариуса может быть выполнена сотрудником консульства. В уставе должны содержаться сведения о учредителях, либо они должны быть назначены до подачи заявления о регистрации. В заявлении должна содержаться информация об образовании общества с ограниченной ответственностью в соответствии с законом об ООО. Оно должно сопровождаться всеми документами, необходимыми местному суду для контроля за соблюдением всех требований законодательства (в частности, устав, документ о назначении директоров и список участников со сведениями об их подписке на доли уставного капитала).

Местный судебный орган обязан проверить выполнение всех формальностей, необходимых для образования общества. После регистрации ООО считается юридическим лицом, затем осуществляется объявление о публикации - с декларативными целями (здесь заканчивается период неограниченной ответственности учредителей). Сумма расходов на создание ООО (на услуги нотариуса, суда) - если уставной капитал составляет от 50000 дм - около 3000 дм, около 10 млн дм - 50000 дм. Срок регистрации - примерно 4-6 недель.

Акционерное общество

Во всех странах акционерное общество является юридическим лицом.

Во всех странах существует нормативно-явочный порядок возникновения или создания акционерных обществ. (Исключение - общества, создаваемые иностранными фирмами или торговыми товариществами с участием иностранного капитала).

Процесс создания акционерного общества

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО:

1. Экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица, действующие по их указанию (на основании договора, к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть указана в уставе, и которая должна быть собрана. Все эти исследования должны свидетельствовать о целесообразности создания компании, после чего наступает вторая стадия.

2. Юридическое оформление АО.

В США имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, которые изучают рынок, как правило, специализированные фирмы, называются promoters . А те, кто занимаются непосредственно оформлением создания компаний, называется incorporators (эти две группы лиц появились на практике, законодательство их не различает). В Европе нет такого деления, все эти лица получили название учредителей.

На стадии юридического оформления имеются 4 этапа:

I. разработка устава (удостоверяется судом или нотариусом);

II. создание уставного капитала;

III. утверждение устава на общем собрании, учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе, создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества в торговом реестре (здесь осуществляется проверка соблюдения требований законодательства, именно правового аспекта - выполнение всех формальностей, соответствие устава нормативным требованиям, хозяйственная целесообразность создания не проверяется). Публикация сведений о регистрации обязательна. После этого АО становится юридическим лицом.

Во Франции (societe anonyme - S.A.) образование компании начинается путем подписания письменного устава и внутреннего регламента акционерами. Устав должен содержать определенное количество обязательных пунктов (тех же, что и в случае ООО, однако здесь добавляются сведения о совете директоров и наблюдательном комитете).

Процедура создания компании:

а) составление устава и внутреннего регламента;

b) оплата акционерного капитала либо наличными, либо иным предусмотренным способом;

c) размещение акционерного капитала со списком подписавшихся в банке;

d) выдача депозитного сертификата банком;

е) подписание устава и внутреннего регламента;

d) назначение членов совета директоров на первом заседании совета;

g) публикация объявления о создании компании в официальном печатном издании;

h) выдача свидетельства о регистрации государственным органом, осуществляющим занесение информации о компании в реестр компаний;

i) перевод денег, являющихся уставным капиталом, выплаченным наличными, на новый коммерческий счет компании. Для регистрации требуется: 7 и более держателей акций, минимальный уставной капитал - 250000 фр. для ЗАО и 1500 000 фр. для ОАО.

Стоимость регистрации ООО и АО:

Поиск наименования: 500 фр.

Размещение объявления: 1500-2000.

Взнос за регистрацию: 500.

Занесение в реестр компаний: 1500-2000.

Расходы на услуги юристов: различные, в Париже около 10000 - ООО, 20000 - АО.

В Германии - (aktiengesellschaft A.G.) требуется государственное разрешение на создание банков, страховых и инвестиционных компаний.

3 этапа создания компании:

1) устав и протокол решения о создании компании должны быть оформлены в письменном виде и в полной нотариальной форме. Документ об образовании включает устав и должен содержать: информацию о учредителях; номинальную стоимость акций, цену эмиссии и в случае выпуска различных видов акций - информацию обо всех акциях, на которые подписывается каждый акционер; размер оплаченного капитала.

2) учредители - члены общества должны подписаться в нотариальной форме на все акции (само АО подписаться не может), после чего появляется особого рода прообраз будущей компании без образования юридического лица, но еще не АО. Должны быть оплачены четверть номинальной стоимости акций и вся приплата к номинальной стоимости, если есть. Все вклады должны быть осуществлены до подачи заявления о регистрации. Существуют специальные обязательные меры предосторожности:

а) составление письменного отчета об образовании компании учредителями;

b) наблюдение за процессом образования компании первым советом директоров и наблюдательным советом;

c) составление соответствующего отчета о проверке; d) при наличии особых обстоятельств (т.е. учредители - члены любого из советов, при внесении взносов в натуре и др.) отчет о проверке подается аудитором назначенного судом.

3. После подачи заявления в местный реестр (осуществляемый местным судом) и одобрения процесса образования судом, компания заносится в торговый реестр, после чего становится юридическим лицом (АО).

Занесение в торговый реестр и сведения об АО публикуются в официальном печатном органе (Budesanzeiger) и газетах, обозначенных в уставе. Вся информация, заносимая в реестр доступна общественности.

Устав должен содержать по крайней мере следующие сведения: наименование компании, домициль, цель, размер уставного капитала, номинальная стоимость каждой акции, виды акций, выпуск акций на предъявителя или именных, количество совета директоров. Также могут быть положения о совете директоров и наблюдательном комитете, собраниях акционеров, годовые доходы и их распределение. Положения закона о АО (1965) могут изменяться только незначительно. Уставной капитал должен составлять 100000 дм. До подачи заявления о регистрации все акции должны быть подписаны, четверть - выкуплена. Все взносы и приплата к номинальной стоимости должны быть выплачены...

В настоящее время законодательство большинства стран Запада принимает во внимание существование группы товариществ главным образом для того, чтобы возложить на материнскую компанию обязанность информировать акционеров, публику, а также работников о состоянии дел в группе. Согласно седьмой директиве Совета ЕЭС, которая уже учтена в законодательстве некоторых стран Общего рынка, торговое товарищество, находящееся во главе группы, должно, помимо своих собственных счетов, составить и опубликовать консолидированные счета. Последние представляют финансовое положение и результаты деятельности группы таким образом, как если бы входящие в нее организации составляли одно товарищество. В консолидированных счетах отражаются операции лишь с третьими лицами.

Судебная и административная практика западных стран в спорах о национальности юридического лица, в делах о несостоятельности, при рассмотрении трудовых конфликтов, в антитрестовских и в некоторых иных спорах стала постепенно учитывать фактическую зависимость одной компании от другой. В частности, в двух своих первых решениях, относящихся к группам товариществ, Комиссия ЕЭС сочла, что соглашения, заключенные между материнским обществом и дочерними компаниями, не подпадают, с учетом тесной зависимости, существующей между объединяющимися обществами, под действие антитрестовской ст. 85 Римского договора .

Отношения экономической зависимости, контроля все шире принимаются во внимание и западными законодателями, особенно в вопросах налогообложения, определения условий допуска и функционирования на национальной территории иностранных лиц, несостоятельности в трудовых отношениях.

Например, в соответствии с французским законом от 12 июля 1965 г. из облагаемых налогом прибылей материнского общества исключаются дивиденды, полученные от дочерних компаний. А в ряде случаев налоговое законодательство Франции игнорирует существование юридического лица. Так, если общество владеет не менее 95% капитала другого, то с согласия министра экономики и финансов оно вправе включить результаты деятельности дочернего товарищества в свои налоговые документы, как если бы это дочернее товарищество было простым структурным подразделением материнского.

Что же касается защиты интересов акционеров - меньшинства в рамках группы, то здесь разработанный правовой механизм предлагает лишь законодательство ФРГ (и в меньшей степени - право Бразилии). Этот механизм не является единым для всех связанных предприятий. Западногерманский закон выделяет связанные предприятия, заключившие между собой предпринимательский договор, и все прочие виды связанных предприятий.

Только в том случае, если между предприятиями имеется договор подчинения, господствующее предприятие вправе давать правлению зависимого предприятия обязательные указания. Эти указания подлежат исполнению, даже когда они невыгодны для зависимого акционерного общества, но служат интересам господствующего предприятия или предприятия, с которым это последнее входит в концерн. При отсутствии договора подчинения господствующее предприятие не должно использовать свое влияние для склонения зависимого акционерного общества к совершению невыгодных для него операций. В противном случае господствующее предприятие должно компенсировать причиненные убытки.

Анализ развития законодательства и судебной практики западных стран показывает, что экономические отношения зависимости между юридическими лицами принимаются правом во внимание там и тогда, где и когда в основном того требуют или общие интересы государства (например, в вопросе о национальности юридического лица), или же интересы собственников (налогообложение).

Процессы централизации и концентрации капитала и производства приводят не только к образованию групп. Другой стороной или полюсом указанных явлений выступает разорение тысяч предприятий, в основном мелких и средних. Неспособность лица погасить свои долговые обязательства, если она подтверждается судом, именуется в западном праве несостоятельностью. Юридическое лицо не прекращается с вынесением судебного решения об объявлении его несостоятельным. Оно продолжает существовать, но с ограниченной правоспособностью, т.е. оно может иметь лишь те права, которые необходимы для соразмерного распределения его имущества между кредиторами (для целей конкурсного процесса). В ряде стран Запада не могут быть объявлены несостоятельными юридические лица публичного права, государственные предприятия (ФРГ, Англия). В США, напротив, несостоятельными могут быть признаны и муниципальные корпорации.

В отношении юридических лиц, которые являются объединениями капиталов, в западном праве действует положение, согласно которому несостоятельность юридического лица не влечет за собой несостоятельности его членов. Вместе с тем если юридическое лицо впало в несостоятельность в результате виновных действий руководителей или же само юридическое лицо использовалось не более как прикрытие для деятельности другого физического или юридического лица, то законодательство, судебные органы ряда западных стран отступают от начал раздельной ответственности юридического лица и его членов и предусматривают возложение неблагоприятных последствий на участников, которые фактически действовали под прикрытием юридического лица. Например, согласно французскому Закону о судебном восстановлении и судебной ликвидации предприятий от 25 января 1985 г. суд вправе возложить долги несостоятельного юридического лица на руководителей, виновных в несостоятельности, он может объявить их лично несостоятельными, ограничить в гражданских и политических правах. Американские суды в сходной ситуации также распространяют на руководителей юридического лица все неблагоприятные последствия объявления этого лица несостоятельным. При этом суды руководствуются доктриной обманного использования корпоративной формы .

Нормы об ответственности руководителей юридического лица направлены не столько даже на то, чтобы компенсировать ущерб, причиненный кредиторам юридического лица, сколько на то, чтобы наказать истинных виновников финансового краха. Превентивная функция норм законодательства об ответственности руководителей юридического лица при его неплатежеспособности просматривается отчетливо. Один из основополагающих признаков юридического лица - самостоятельная ответственность по своим обязательствам - значительно ослаблен именно в той области, в которой на практике со всей остротой и встает вопрос об имущественной ответственности.

С другой стороны, западные государства в последние годы стали разрабатывать и применять разнообразные меры, направленные на поддержание важных для экономики страны предприятий, которые переживают финансовые трудности. Например, во Франции согласно Закону о предотвращении и полюбовном урегулировании трудностей предприятий от 1 марта 1984 г. торговые товарищества, а также предприятия, действующие в иной правовой форме, если они попали в тяжелое финансовое положение и не располагают собственными средствами, необходимыми для их преодоления, вправе обратиться к председателю торгового суда с просьбой назначить им специального советника. Последний призван содействовать заключению соглашения между владельцем предприятия и его основными кредиторами об отсрочке платежей или о сложении долгов. Если такое соглашение будет подписано, то в течение срока его действия к должнику нельзя предъявлять исковых требований и налагать арест на его имущество с целью получения оплаты соответствующих долгов. В этот период запрещается также устанавливать какие-либо обеспечения, гарантирующие их оплату. Необходимо подчеркнуть, что такая процедура применяется, когда должник не прекращает своих платежей. Поэтому ее следует отличать от мировых соглашений, известных праву других западных стран, где они выступают как способ урегулирования отношений между несостоятельным должником и его кредиторами. В той же Франции согласно новому законодательству о несостоятельности (1985 г.) суд вообще не может открыть конкурсный процесс сразу же после удостоверения неплатежеспособности должника. Он вначале обязан в ходе процедуры судебного восстановления постараться сохранить предприятие, рассмотреть и утвердить план преодоления его финансовых затруднений или даже обязать владельца предприятия продать его. И только если ни одно из этих решений не представляется возможным, приступают к судебной ликвидации предприятия.

В Италии в 1979 г. был принят закон, имеющий аналогичную социально-экономическую направленность. Он закрепил особую процедуру оказания помощи предприятиям, попавшим в тяжелое финансовое положение, при условии, что сумма их долгов достигает 20 млрд лир и они получили от государства субсидии на сумму не менее 1 млрд лир или если они не выдавали заработную плату свыше трех месяцев. Министр торговли и промышленности назначает специального куратора с задачей содействовать оздоровлению предприятия, в том числе с помощью ассигнований из бюджета и предоставления государственных гарантий. Примечательно, что применение этой процедуры к одной компании, входящей в концерн, автоматически влечет за собой распространение соответствующих мероприятий и льгот на все другие компании того же концерна. Швейцарское законодательство также предусматривает возможность применения особых процедур оказания поддержки и помощи предприятиям, <имеющим важное значение для национальной экономики>. В Бельгии королевский указ от 10 ноября 1967 г. ввел специальную процедуру помощи попавшим в затруднительное положение банковским учреждениям.

Не остаются без покровительства со стороны государства крупные предприятия и в тех странах, где законодатель по каким-то причинам не пошел на открытое провозглашение особого режима для них. В этом случае государственная помощь реализуется через механизм судейского усмотрения или, при необходимости, путем прямого вмешательства правительства или иных органов исполнительной власти. Например, ни в Англии, ни в ФРГ, ни в США закон не предусматривает каких-либо льгот для крупных предприятий, находящихся на грани финансового краха. Однако в той же Федеративной Республике Германии в свое время за счет налогоплательщиков финансировалось <оздоровление> концерна <Крупп>, а в Англии правительство выделило в начале 70-х годов крупные субсидии готовым прекратить свое существование компаниям <Роллс-Ройс> и <Харланд и Вольф>. В Соединенных Штатах один из трех автомобилестроительных гигантов - концерн <Крайслер> - попал в тяжелое финансовое положение и, если бы не государственный заем в 1,5 млрд долл. на чрезвычайно льготных условиях, должен был бы объявить о своей несостоятельности.

Юридическое лицо является прежде всего организационно-право-вой формой ведения совместной хозяйственной деятельности несколькими лицами. Однако последняя может осуществляться с использованием и других правовых институтов: неправосубъектных торговых товариществ, разнообразных предпринимательских договоров (лицензионных, подряда и т.д.). Во Франции, ФРГ, Италии законодательство регламентирует деятельность негласных товариществ, которые не признаются субъектами права. Между правосубъектными и неправосубъектными предпринимательскими организациями далеко не всегда можно провести четкую границу. Отдельные виды торговых товариществ обладают лишь некоторыми (далеко не всеми) признаками юридического лица. Так, например, участники полных товариществ (в странах континентального права) или партнерств (в Англии и США) несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам этих организаций. В ряде стран Запада (Франция, Испания, Италия) полные товарищества по закону считаются юридическими лицами. В ФРГ законодательство не признает их самостоятельными субъектами права. В Англии и США партнерства также не считаются юридическими лицами. Тем не менее названные коммерческие организации пользуются отдельными правомочиями юридического лица. В ФРГ полные товарищества вправе действовать в обороте от своего имени, искать и отвечать в суде и арбитраже. В Англии и США суды, рассматривая споры с участием партнерств, могут признавать их в конкретных отношениях субъектами права. Законодательство ряда государств допускает существование юридических лиц, не имеющих собственного обособленного имущества. Организации, которые обладают лишь некоторыми свойствами юридического лица, называются в литературе <относительными> или <усеченными> юридическими лицами.

В последние годы в западной экономической и правовой литературе наряду с традиционной классификацией предпринимательских организаций все шире используется конструкция совместного предприятия или совместного предпринимательства (joint venture). Термин <совместное предприятие> употребляется в весьма различных значениях. В самом общем виде он служит для обозначения любых организационно-правовых форм ведения хозяйственной деятельности несколькими лицами, независимо от того, осуществляется она правосубъектной или неправосубъектной организацией или базируется на каком-либо договоре. В последнем случае обычно говорят о договорном совместном предприятии. Следует учесть, что в работах, посвященных международным экономическим отношениям, в соответствующих правовых актах совместными именуются предприятия, в капитале или деятельности которых принимает участие иностранное лицо (как правило, компания).

В американской юридической литературе термин <совместное предприятие> используется в более узком смысле, для обозначения определенной категории предпринимательских организаций. Некоторые американские юристы рассматривают совместное предприятие как разновидность партнерства, в котором совместная деятельность участников ограничивается реализацией какого-либо одного проекта или осуществлением определенных операций . Федеральное налоговое законодательство приравнивает совместные предприятия к партнерствам. Другие исследователи считают совместное предприятие оригинальной формой коммерческих организаций. По их мнению, между партнерством и совместным предприятием имеются существенные различия. В частности, в совместных предприятиях не возникает длящихся отношений среди участников, права последних по ведению общих дел ограничены в большей степени по сравнению с аналогичными правомочиями партнеров. Участники совместного предприятия могут заявлять в суде требования друг к другу из совместно заключенных контрактов, тогда как партнеры такой возможностью не обладают. Наконец, американские суды менее склонны признавать совместные предприятия юридическими лицами .

§ 2. Право собственности

Обобществление собственности в западных странах в первую очередь проявляется в изменении удельного веса различных форм частной собственности. Падает значение индивидуальной собственности, и, напротив, возрастает роль ассоциированной и государственной собственности. Так, в 1975 г. предприятия, принадлежащие корпорациям, произвели 98,8% всей продукции обрабатывающей промышленности США . Во многих западноевропейских странах, несмотря на некоторые мероприятия по сокращению доли государственного сектора в национальной экономике и денационализации предприятий, государство по-прежнему выступает как крупнейший собственник, вкладчик капитала, предприниматель. Так, в начале 80-х годов в Австрии предприятия государственного сектора производили около 20% всей промышленной продукции страны, в Испании - около 10%, в Финляндии - 18% . Во Франции на долю государственного сектора (до осуществления в 1986 г. денационализации 65 промышленных, банковских и финансовых компаний) приходилось 31% продаж, 33% инвестиций и 24% общей численности рабочих и служащих, занятых в национальном хозяйстве . В Италии в руках государства находится почти вся энергетика, 50% транспорта, 30% горнодобывающей промышленности, бóльшая часть кредитно-банковских учреждений . В Швеции доля государственного сектора в производстве ВНП достигает 40% , в Англии этот показатель в конце 60-х годов составил 51-53%, в США - около 26% .

Концентрация капитала давно уже перешагнула национальные границы. Она привела к образованию транснациональных корпораций, для которых характерным является не столько международный состав их капиталов, сколько ведение предпринимательской деятельности на территории многих государств. Интернационализация хозяйственной жизни, которая сопровождается вывозом капитала, вызывает потребность в детальной регламентации иностранной собственности.

Хозяйственный механизм современных западных стран не может функционировать без активного и расширяющегося участия государства в организации и осуществлении товарно-денежных отношений. Го-сударство воздействует на отношения собственности с помощью системы планирования экономики, бюджетного финансирования отдельных ее отраслей, наконец, посредством правового регулирования имущественных отношений.

Совокупное влияние перечисленных факторов на право собственности вызывает в этом центральном институте гражданского права глубокие изменения. Понятия и конструкции, разработанные и закрепленные в законодательстве XVIII-XIX вв., все откровеннее превращаются в абстракции. Этот разрыв между теорией и практикой грозит превратиться в пропасть. Следует заметить, что западные исследователи понимают всю остроту встающей проблемы и стараются, исходя из своих политических убеждений, дать теоретическое объяснение названным процессам.

В классической западной юриспруденции право собственности рассматривалось как наиболее полное господство лица над вещью. Такое понимание собственности было воспринято из римского частного права и закреплено в законодательстве . Провозглашение абсолютного характера частной собственности в значительной мере диктовалось враждебным отношением буржуазии к феодальной концепции расщепленной собственности. Знаменитая статья 544 Французского гражданского кодекса 1804 г. определяла собственность как <право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом...>. Германское гражданское уложение отстаивает такое же понимание собственности. Согласно 903 ГГУ <собственник вещи может... распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять других лиц от всякого на нее воздействия>. Сходная формулировка содержится и в Швейцарском гражданском уложении 1907 г. Абсолютный, или полный, характер права собственности позволял отграничить его от других вещных прав (сервитутов, узуфруктов и т.п.).

Ведение бизнеса за рубежом – далеко не новая и проверенная годами форма инвестирования. Ее используют предприниматели со всего мира, тем более что иностранные инвестиции практически в каждой стране находятся под особой защитой. Одной из самых привлекательных для ведения бизнеса стран является Германия. Но важно знать про организационно-правовые формы собственности в Германии: правильный выбор одной из них для регистрации предприятия может стать определяющим фактором успеха бизнеса.

Ведение бизнеса в Германии

Чем Германия так привлекательна для иностранных инвестиций и ведения бизнеса в целом?

• Во-первых, гарантированным соблюдением законного порядка ведения бизнеса и тех прав, которые предоставлены иностранным предпринимателям немецким законодательством.
• Во-вторых, открытием немецкого и в целом европейского рынка для сбыта производимых товаров и услуг.
• В-третьих, действием национального режима для иностранных инвестиций (большинство льгот для немецких компаний распространяется и на иностранные) и отсутствием существенных ограничений для иностранного капитала.
• В-четвертых, многообразием организационно-правовых форм для регистрации фирмы.

Иностранный инвестор может выбрать наиболее подходящую форму и вид предприятия. В ФРГ, в соответствии с Гражданским кодексом (Bürgerliches Gesetzbuch, BGB) действуют как индивидуальные предприятия, так и товарищества, формируемые на основе персонального и долевого участия. О них мы и поговорим ниже.

А тем, кого интересуют особенности ведения дела, рекомендуем обратиться к статье « ».

Капитальные (долевые) общества

Капитальные общества (Kapitalgesellschaft) или, как их еще называют в ФРГ, корпорации, основываются на модели ассоциации или объединения капитала их создателей, преследующих, как правило, экономические цели.

Все капитальные компании образуются в форме юридических лиц, поэтому приобретают связанные с этим права и обязанности.

Их деятельность регулируется вторым разделом третьей книги Торгового кодекса ФРГ (Handelsgesetzbuch, HGB). Согласно ей, все такие компании создаются с обязательным внесением уставного капитала (Stammkapital), то есть предусматривают долевое участие. При этом все они подлежат обязательному внесению в Торговый реестр Германии.

В соответствии с немецким законодательством, в ФРГ, в частности, могут быть образованы такие капитальные компании, как:

• общества с ограниченной ответственностью – GmbH;
• упрощенная форма ООО – mini-GmbH, UG;
• акционерные общества – AG;
• коммандитные товарищества в акциях – KGaA;
• Европейское акционерное общество – SE.

Предлагаем разобраться с самыми распространенными организационно-правовыми формами подробнее.

Как и в России, немецкие общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung, GmbH), являются наиболее распространенной организационно-правовой формой для создания компании. На начало 2016 года в ФРГ существовало 1,15 млн ООО. Регулирование их деятельности в первую очередь осуществляется Законом об ООО (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung, GmbHG), а также параграфами 238-342a HGB.

Согласно им, ООО является индивидуальным юридическим лицом с собственным именем, обладает перечнем прав и отвечает по финансовым и иным обязательствам собственным имуществом.

GmbH может быть учреждено как одним, так и несколькими лицами, причем ими могут быть как физические, так и юридические лица. Более того, его учредителями могут быть даже иностранные организации.

Предельное количество создателей и участником законом не ограничено. Вся ответственность вкладчиков ограничивается стоимостью внесенных ими вкладов.

Минимальный Stammkapital – 25 000 €, как минимум половина из которого должна быть сформирована на момент подачи заявления о регистрации.

Упрощенный вариант ООО

С 01.01.2008 в GmbHG были внесены существенные изменения. Был принят Закон о борьбе со злоупотреблениями и модернизации закона об ООО (Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen, MoMiG), которым в правовое поле ФРГ была введена некая упрощенная форма ООО – предпринимательская компания или Unterhmergesellschaft hneaftungsbeschränkt (UG). Возможность учреждения такого упрощенного ООО отражена в параграфе 5а GmbHG.


Ключевым отличием обычного общества от упрощенного является размер уставного капитала: для UG минимальный Stammkapital стартует от 1 €, в то время как для обычного ООО нужно минимум 25 000 €. Вторым упрощающим моментом, согласно п. 1а параграфа 2 GmbHG, является возможность создания UG по упрощенной процедуре (к слову, она предусмотрена и для GmbH).

Что же касается регистрации, то ее порядок изменений не претерпел. Так, для создания компании в форме UG необходимо проходить процедуру протоколирования, подавать заявку в суд, согласовывать название, наименование, виды хозяйственной деятельности и так далее.

Закон, к слову, вводит некоторые ограничения в части распределения между дольщиками полученной прибыли. Так, согласно п. 3 параграфа 5а GmbHG, UG должна формировать некий резервный фонд в размере 25% от чистой прибыли, уменьшенной на убыток. Эти средства увеличивают уставной капитал компании и могут быть израсходованы на минимальное количество целей, вроде компенсации дефицита или убытков, понесенных в прошлом году. Если в результате формирования такого фонда уставной капитал UG превысит 25 000 €, она должна быть преобразована в GmbH.

Акционерные общества

Еще одной формой капитальной компании является акционерное общество, именуемое в Германии как aktiengesellschaft (AG). Ее деятельность регулируется специальным законом об акционерных обществах (Aktiengesetz, AktG).

Как установлено параграфом 1 AktG, акционерные общества являются юридическими лицами, где ответственность акционеров по обязательствам АО определяется стоимостью и долей имеющихся у них акций.

АО может быть образовано одним или несколькими участниками, которыми могут стать как граждане, так и организации.

Согласно параграфу 7 AktG, минимальная сумма Stammkapital составляет 50 тыс. евро. На момент регистрации денежный вклад в акции должен быть совершен минимум на 25%, а имущественный вклад и вклад в виде имущественных прав – в полном объеме.

Акционерные общества в Германии делят свой уставной капитал на акции, стоимость которых, если она установлена, согласно параграфу 8 AktG, не может быть меньше 1 €. Если она будет ниже, акции считаются недействительными.

Если акции не имеют номинальной стоимости и выражают лишь конкретную долю акционерного капитала, то процентная доля такого капитала, относящаяся к конкретной акции, не может быть меньше 1 €.

Выпущенные акции допущены к свободному обороту на рынке. Их выпуск и продажа позволяют привлекать инвестиции в компанию.

Руководство АG осуществляет правление, в которое входит один или несколько членов. Контроль над правлением, а также его назначение осуществляет наблюдательный совет, который формируется собранием акционеров; первый наблюдательный совет, согласно параграфу 30 AktG, формируется учредителями.

В наблюдательном совете должны быть председатель и как минимум один его заместитель. Учитывая все это, АG является формой, приемлемой для открытия крупного бизнеса, в противном случае расходы на его создание и содержание себя не оправдывают.

Коммандитное товарищество на акциях

Коммандитное товарищество на акциях, именуемое как kommanditgesellschaft auf Aktien (KGaA), является смешанной формой товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Согласно параграфу 278 AktG, оно является юридическим лицом, в состав которого входят 2 типа участников:

• комплементеры – генеральные партнеры с неограниченной ответственностью, отвечающие перед кредиторами собственным имуществом;
• коммандитисты – остальные акционеры, не несущие личной ответственности перед кредиторами KGaA и ограниченно отвечающие по его обязательствам лишь стоимостью своих акций.

Минимальный Stammkapital коммандитного товарищества на акциях, как и акционерного общества, составляет 50 тыс. евро. Однако он состоит из двух частей: вкладов генеральных и вкладов ограниченных партнеров. Стоит отметить, что генеральные партнеры, в отличие от коммандитистов, не обязаны участвовать в формировании уставного капитала.

Комплементеры обладают спектром полномочий, схожим с полномочиями правления в АО. Коммандитисты в свою очередь являются общим собранием, в котором комплементеры имеют право голоса, если они являются акционерами.

Управление KGaA осуществляют генеральные партнеры под контролем наблюдательного совета, формируемого общим собранием.

Для создания коммандитного товарищества на акциях необходимо как минимум 5 учредителей.

Из-за наличия личной ответственности KGaA не так сильно распространены в Германии, однако в силу повышенной кредитоспособности под личную ответственность генеральных партнеров эта форма приобретает все большую популярность.

Еще одна весьма перспективная форма регистрации предприятия – Европейское акционерное общество или Европейская компания, переводится как Societas Europaea (SE). Она учреждается в соответствии с Уставом Европейской компании , утвержденным постановлением Совета Европейского союза № 2157/2001 от 8.10.2001.


SE представляет собой некую универсальную форму организации бизнеса, которая может действовать на территории любой страны Евросоюза и для этого ей не нужно получение специального разрешения и предоставление национального режима. Устав содержит основные правила создания и действия SE, а также определяет аспекты, которые могут регулироваться законодательством каждой из стран.

SE является акционерным обществом с ограниченной ответственностью. Капитал компании делится на акции, стоимость которых – предел ответственности ее акционеров.

Согласно п. 2 ст. 4 Устава, акционерный капитал общества должен составлять не менее 120 тыс. евро, хотя национальным законодательством каждой страны данная планка может быть повышена.

Как предусмотрено ст. 15 Устава, учреждение SE осуществляется в соответствии с законодательством, применимым к публичным компаниям с ограниченной ответственностью в государстве, в котором оно учреждается. То есть создание Европейской компании возможно как в форме акционерного общества, так и в форме ООО. Так, учреждение SE возможно несколькими способами:

• созданием главного АО или ООО;
• созданием дочернего АО или ООО;
• слиянием нескольких АО, если они имеют разные страны происхождения;
• преобразованием обычного общества в европейскую компанию. Если оно более 2 лет имеет филиалы в других странах ЕС.

SE, регистрируемое на территории Германии, вносится в реестр юридических лиц ФРГ, а также может обладать смешанной организационно-правовой формой.

Дочерняя фирма

Любая капитальная компания может организовать дочернюю фирму (Töchtergesellschaft) – в таком случае она станет новой, независимой от материнской компании единицей. Правовое основание для ее создания содержится в соответствующих законах, регулирующих деятельность конкретной формы капитальной компании: AktG для акционерного общества, GmbHG для общества с ограниченной ответственностью и так далее.

Дочерняя фирма является самостоятельной компанией и полностью самостоятельно осуществляет свою хозяйственную деятельность и принимает решения. Даже если Tоchtergesellschaft на территории Германии создает иностранная компания, то первая в любом случае подчиняется правилам, установленным в ФРГ.

Филиал

Иностранные компании могут открыть в Германии свой филиал (Zweigniederlassung). Он, в отличие от Töchtergesellschaft, не является самостоятельным юридическим лицом, даже если его полномочия дают ему определенную свободу по отношению к главному офису. Филиал характеризуется созданием для выполнения аналогичных, что и главный офис, функций, запланированной продолжительностью функционирования и внешней организацией: собственная бухгалтерия, документооборот, счета.

Филиал, как правило, создается в товариществах, ООО и АО.

Регистрация филиала на территории Германии осуществляется в суде, ведущем торговый реестр того региона или города, в котором Zweigniederlassung будет находиться.

Для филиалов иностранных компаний на территории ФРГ действуют те же правила, что и для немецких фирм, но с некоторыми дополнениями, поскольку филиал является главным офисом компании в ФРГ.

Персональные общества (товарищества)

Персональными товариществами (Personengesellschaft) является некая специальная форма партнерства, в которой для достижения общих экономических целей могут объединяться два и более физических и юридических лиц. Персональное товарищество не является юрлицом, однако и без этого беспрепятственно приобретает права и обязанности. Personengesellschaft имеет ограниченную правоспособность – оно является ассоциацией лиц, которые обладают полной правоспособностью. В подавляющем большинстве случаев ответственность товарищей не ограничивается лишь их вкладом и распространяется на все их имущество, хотя некоторые формы все же предусматривают ограничения.

Среди наиболее распространенных форм:

• гражданско-правовое общество;
• открытое торговое товарищество;
• коммандитное товарищество;
• коммандитное товарищество с комплиментером – юридическим лицом;
• партнерская компания.

Рассмотрим каждую из них подробнее.

Гражданско-правовое общество

Гражданско-правовое общество или Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) является организационно-правовой формой партнерства двух и более физических лиц, желающих вести предпринимательскую деятельность. GbR считается самым распространенным персональным товариществом в Германии. Связано это с тем, что GbR характеризуется простотой регистрации и упрощенной бухгалтерской и налоговой отчетностью.

Партнеры, учреждающие и вступающие в общество, совместно принимают решения и, соответственно, ответственность несут тоже солидарно. Как уже было отмечено, участники GbR как персональные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом.


Законодательное регулирование деятельности GbR и взаимоотношений между участниками осуществляется по правилам, характерным для обществ и установленных параграфами 705-740 BGB, а также договором, подписанным между участниками общества.

Такой учредительный договор заключается в свободной форме. В нем, в том числе, отражается доля, вносимая каждым из участников. К слову, необходимость во внесении уставного капитала отсутствует.

Управление обществом осуществляют все его участники одновременно. По общему правилу как прибыль, так и убытки распределяются между участниками GbR в равных долях, однако договором может быть предусмотрено иное распределение. Не будучи юридическим лицом, гражданско-правовое общество не вносится в Торговый реестр.

Открытое торговое товарищество

Открытое торговое товарищество или offene Handelsgesellschaft (OHG) является еще одной персональной формой общества, в которой могут участвовать любые физические и юридические лица, желающие вести предпринимательскую деятельность. Законодательно регулирование деятельности OHG осуществляется параграфами 105-160 HGB.

По закону, вклад партнера может быть внесен в товарищество в любой форме, как имуществом, так и собственным трудом. Как и все персональные общества, OHG не является юридическим лицом, но при этом, согласно параграфу 124 HGB, обладает правоспособностью и возможностью приобретать имущество с соответствующим занесением в реестр прав в качестве владельца.

OHG создается на основании договора между его участниками, которыми они определяют основные метрики своего сотрудничества.

Каждый участник имеет право управлять, представлять и контролировать деятельность OHG, в том числе единолично, если такая договоренность между участниками будет достигнута.

Торговое товарищество подлежит занесению в Торговый реестр и предусматривает более сложный, чем GbR, порядок регистрации.

Особый интерес вызывает ответственность участников. Согласно параграфу 128 HGB, несут личную солидарную ответственность перед кредиторами товарищества. То есть OHG отвечает по обязательствам своим имуществом и имуществом участников, которые, в свою очередь, отвечают по долгам солидарно (каждый в равной мере, независимо от вклада).

Коммандитное товарищество (товарищество на вере)

Коммандитное товарищество или Kommanditgesellschaft (CoKG, KG) является разновидностью OHG, ему посвящен второй раздел второй книги Торгового кодекса (параграфы 161-177 HGB).

Так, коммандитное товарищество является объединением двух и более физических лиц или организаций, где есть как минимум один полный товарищ (комплементер), который отвечает по обязательствам KG всем своим имуществом, и один коммандитист, чья ответственность ограничена размером его вклада. К слову, полные товарищи несут солидарную ответственность.

Исходя из общего правила, установленного параграфом 164 HGB, управлением KG, представительством и ведением всех дел занимаются лишь полные товарищи, а коммандитисты из этого процесса исключены – они лишь получают прибыль в соответствии со своими вкладами. Однако данное положение может быть изменено уставом товарищества.

Несмотря на отсутствие управленческих полномочий, коммандитисты вправе требовать от полных товарищей финансовой отчетности, в том числе они имеют право ее проверки.

Будучи разновидностью торгового товарищества, KG подлежит внесению в Торговый реестр. Учреждение осуществляется на основании учредительного договора, без необходимости формирования уставного капитала.

Коммандитное товарищество с комплементером – ООО

Особая форма коммандитного товарищества, получившая название Gesellschaft mit beschränkter Haftung & Co. Kommanditgesellschaft или GmbH & Co.KG, – коммандитное товарищество с комплементером. Главной особенностью такой формы организации является наличие в качестве полного товарища/товарищей компании в форме ООО (GmbH).

Суть такой конструкции в минимизации экономических рисков, которые несет коммандитное товарищество. Так, несмотря на то, что полные товарищи KG несут неограниченную ответственность, если таковым товарищем выступит GmbH, ответственность все же будет ограничена, так как ООО отвечает по обязательствам исключительно тем, что находится у него во владении.

Управление товариществом осуществляется через GmbH, которое, в свою очередь, может нанимать непосредственных управленцев. Несмотря на очевидные преимущества, формирование такого товарищества требует дополнительных расходов и ведения двойной отчетности: как по ООО, так и по КТ.


Партнерство

Партнерская компания или partnerschaftsgesellschaft (PartnG) – форма профессиональной организации физических лиц, которые являются представителями свободных профессий. Согласно п. 2 § 1 Закона о партнерских компаниях (Gesetz über Partnerschaftsgesellschaften Angehöriger Freier Berufe, Partnerschaftsgesellschaftsgesetz, PartGG), к числу таких представителей свободных профессий следует относить лиц, которые практикуют независимую профессиональную деятельность и являются врачами, стоматологами, ветеринарами, психологами, адвокатами, патентными поверенными, консультантами, бухгалтерами, архитекторами, летчиками, журналистами, репортерами и так далее.

Партнерская компания создается на основании партнерского соглашения и впоследствии регистрируется в специальном реестре (Partnerschaftsregister).

Отношения между партнерами регулируются положениями подписанного между ними соглашения. Они несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам компании. При этом, согласно §8 PartGG, партнеры могут установить ответственность каждого из них за профессиональные ошибки.

Частное предпринимательство

В Германии так же, как и в России, существует частное предпринимательство. Индивидуальный предприниматель (Einzelunternehmer) или предприятие выступает как форма организации, представленная одним физическим лицом, не являющимся представителем свободной профессии, от имени которого и ведется вся предпринимательская деятельность.

ИП, по сути, является простейшей формой организации бизнеса в ФРГ. При этом такое предприятие нельзя считать ни юридическим лицом, ни самостоятельной хозяйствующей единицей. Вся правоспособность еinzelunternehmer связана непосредственно с единственным его участником, поэтому он и несет всю ответственность.

Частное предприятие считается созданным с момента уведомления о его создании компетентного органа в регионе нахождения. Если ИП является торговцем, оно подлежит регистрации также в торговом реестре.

Налоги на бизнес в Германии

Одной из наиболее важных тем для будущих владельцев бизнеса является налогообложение. Налоги могут стать ключевым решающим фактором не только при выборе организационно-правовой формы, но и при принятии решения открыть бизнес. Так, в число основных налогов в ФРГ входят:

• Корпоративный налог (Koerperschaftsteuer) или налог на прибыль организаций, уплачивается коммерческими обществами в едином размере 15,825%.
• Промысловый налог (Gewerbesteuer) – местный налог с коммерческих организаций, взимаемый по ставке 14-17,15% от прибыли в зависимости от места расположения организации.
• НДС (Mehrwertsteuer), который взимается со всех сделок, предусматривающих приобретение и поставку товаров и услуг на территории Германии, а также при ввозе товаров в ЕС. Общая ставка составляет 19%, однако для многих товаров предусмотрены пониженные ставки.
• НДФЛ (Einkommnsteuer) – уплачивается физическими лицами, в том числе из доходов от коммерческой деятельности, рассчитывается по прогрессивной налоговой ставке, зависящей от суммы дохода.



Формы собственности, доступные нерезидентам

Учитывая все вышесказанное, можем сделать очевидный вывод: инвестирование собственных средств в Германию для россиян и всех других, кто постоянно не проживает на ее территории, возможно лишь в форме создания компании – юридического лица. Таким образом, в число доступных форм организации входят:

• ООО и его упрощенный вариант (GmbHб UG);
• акционерное общество (AG);
• европейская компания (SE).

Возможность открыть ИП в Германии для россиян, безусловно, существует, однако тогда они должны быть резидентами ФРГ, а для этого нужно постоянно проживать в стране или находиться в ней не менее 183 дней в году.

Бизнес-иммиграция в ФРГ

Многие, желая вести собственное дело в Германии, решаются на бизнес-иммиграцию. Тем более что для этого есть все юридические предпосылки: согласно § 21 Закона о проживании, занятости и интеграции иностранцев (Aufenthaltsgesetz, AufenthG), если иностранец желает заниматься предпринимательской деятельностью, в этих целях он может получить соответствующий вид на жительство в ФРГ.

Больше о нем в материале «Бизнес-виза».

Такой вид на жительство, как определено п. 4 параграфа 21 AufenthG, может быть выдан на три года, после которых, если коммерческая деятельность оказалась успешной, бизнес-иммигранту выдается разрешение на поселение ().

Согласно п. 1 § 21 AufenthG, ВНЖ выдается иностранцу, если:

• имеется экономический интерес или региональная потребность в развитии вида хозяйственной деятельности, которым он занимается;
• ожидается позитивное влияние его деятельности на экономику;
• иностранец имеет достаточные средства для самостоятельного финансирования своей деятельности.

Заключение

Подводя итоги, отметим, что любой иностранец, если у него есть на то желание, может открыть бизнес в Германии. Если он не является немецким резидентом, то для него доступны лишь организационно-правовые формы собственности, характерные для юридических лиц.

Чтобы учредить индивидуальное предприятие или хозяйственное товарищество, необходимо переехать в Германию. Однако для этого есть все предпосылки: например, тем, кто желает стать частным предпринимателем, ФРГ может выдать вид на жительство.

Как открыть свой бизнес в Германии. Консультация с юристом: Видео

Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения.

Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

В ГГУ предусмотрено, что все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом – в зависимости от терминологии конкретного перевода).

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли.

Следует учесть, что терминология германского права, так же как и права Франции, не делает различия в терминах, применяемых к таким моделям, которые в российском праве различаются как товарищества и общества. Германское право во всех случаях применительно и к пол­ным торговым товариществам, которые не рассматриваются как юри­дические лица, и к акционерным обществам и ООО использует один и тот же термин – «Gesellschaft», который в переводах на русский язык интерпретируется и как «товарищество» – применительно к полным товариществам, и как «общество» – применительно к акционерным обществам и ООО.

Торговые, хозяйственные общества возникают в нормативно-явоч­ном порядке.

В отличие от союзов, учреждения возникают в разрешительном по­рядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть сво­его имущества для деятельности создаваемого им учреждения и опре­деляет цели деятельности такого учреждения.

К числу учреждений относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или акционерными обществами (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяйственных обществ).

Помимо учреждений частного права, существуют также учреждения публичного права. К ним относят государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк) и государ­ственные предприятия транспорта и связи.

По общему правилу торговые товарищества (хозяйственные обще­ства) возникают в нормативно-явочном порядке, однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разреши­тельный порядок.

Разрешительный порядок установлен также для создания юридических лиц с иностранным участием: если иностранец создает пред­приятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации дол­жен получить разрешение министерства экономики той земли, на тер­ритории которой будет учреждено данное юридическое лицо.

Напомним, что Германия имеет федеративное государственное уст­ройство, и органы власти земель, т.е. субъектов федерации, наделены достаточно широкими полномочиями по регулированию хозяйствен­ной деятельности и предпринимательства на своей территории. Ста­тус земель имеют также города Гамбург, Бремен и столица – Берлин.

Коммерческие (торговые) товарищества. Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества и коммандитного товарищества. Эти пра­вовые формы предпринимательской деятельности предусмотрены ГТУ.

Полное торговое (коммерческое) товарищество. Параграф 105 ГТУ определяет полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме­нованием (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т.е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

К полным товариществам торгового права применяются в субсиди­арном порядке нормы о полных товариществах гражданского права.

Цель полного товарищества – осуществление торговой деятельно­сти. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Согласно § 19 ТК, фирма полного товарищества должна содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество – это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, в отличие от российского законодательства, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т.е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы.

Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим со­вместным имуществом участников. Свой пай участник не может сво­бодно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам то­варищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

По отношению к третьим лицам полное товарищество выступает как самостоятельная хозяйственная единица под фирменным наиме­нованием. Оно вправе приобретать права и обязанности, быть креди­тором и дебитором, приобретать собственность и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Участники полного коммерческого товарищества несут пол­нyю неограниченную и солидарную ответственность по обязатель­ствам товарищества. Эта ответственность является характерной чер­той полного товарищества.

В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. В со­ответствии с § 161 Торгового кодекса, «товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность».

В отношении коммандитного товарищества действуют те же прави­ла, что и в отношении полного товарищества, но с некоторыми особен­ностями.

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ могут быть как физические лица, так и лица юридические.

В таких товариществах много коммандитистов – физических лиц, часто это участники общества с ограниченной ответственностью ­полного товарищества.

GmbH руководит делами коммандитного товарищества и представ­ляет его. Оно же несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества.

Негласное товарищество. Параграфы 230-237 ГТУ посвящены так называемому негласному товарище­ству (партнерству).

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо – физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли. Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным). Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника. При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью (GmBH). Правовое положение обществ с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом – Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Закон содержит 85 статей, сведенных в шесть разделов.

Важной особенностью ООО (GmBH) по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, GmBH может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности.

Общества с ограниченной ответственностью являются весьма попу­лярной формой бизнеса в современной Германии. GmBH является юридическим лицом со специальной правоспособностью и относится к числу торговых товариществ в том смысле, который имеет в виду ГТУ.

Учредительным документом GmBH выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

При переводе текста закона об ООО традиционно учредительный документ называют договором, однако в тексте часто встречается ссылка на устав: например, § 5 посвящен уставному капиталу и устав­ному вкладу. Учредительный документ – один, поэтому точнее было бы именовать его всегда либо договором, либо уставом.

Представляется обоснованным избрать для дальнейшего изложе­ния термин «договор», сделав исключение только для уставного ка­питала и уставного вклада. Следует уточнить, что вместо термина «уставный капитал» вполне может быть использован и не извест­ный пока российскому законодательству термин «учредительный капитал».

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование GmBH должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества – «с ограниченной ответственностью». Последнее требование и отражается в хорошо известной во всем мире аббревиатуре «GmBH».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 BGB содержит норму, согласно которой место нахождения общества – это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное – это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала GmBH предусмотрен в § 5 Закона и составляет 50 000 немецких марок.

Акционерное общество. Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от GmBH, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем – AG) должно иметь не менее пяти учредителей.

AG относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

Учредители;

Оплаченная сумма уставного капитала;

Фирменное наименование и место нахождения общества;

Предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

Размер уставного капитала;

Номинал акций каждого рода и вида и их число;

Указание на именные и предъявительские акции;

Число членов правления или правила определения этого числа;

Определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100000 немец­ких марок. Под уставным капиталом, называемом основным, понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена. При вкладах наличными требуемая сумма должна со­ставлять не менее 25 % номинальной суммы. Вещные вклады должны производиться полностью. Если же вещный вклад состоит в обязатель­стве передать обществу имущественный объект, то это должно быть сделано в пределах 5 лет после регистрации общества в торговом реги­стре (§ 36 а).

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета, а также разрешительные документы, если деятельность общества тре­бует наличия таких разрешений (это, прежде всего лицензии на дан­ный вид деятельности).

Кроме того, к заявлению должен быть приложен отчет об учрежде­нии общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества, причем от­чет ревизоров должен быть подан до подачи заявления о внесении в торго­вый реестр в торгово-промышленную палату.

Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с на­рушением требований законодательства или если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны.

При регистрации общества в Торговом реестре указываются фирма общества, место его нахождения, предмет деятельности, размер устав­ного капитала, дата утверждения устава и члены правления.

Объявление о регистрации обязательно публикуется в «Бундесан­цайгер». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и места жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.

С момента внесения в торговый реестр акционерное общество при­обретает правосубъектность юридического лица.

Акции. В отличие от паев в GmBH, акции AG неделимы.

Закон предусматривает возможность эмиссии как именных акций, так и акций на предъявителя. Они должны быть именными, если вы­пускаются до полной выплаты номинальной или увеличенной суммы выпуска. Сумма частичных оплат указывается в акции. Именные ак­ции регистрируются в книге акций общества с указанием фамилии, места жительства и профессии держателя. По отношению к обществу акционером считается тот, кто зарегистрирован в этом качестве в кни­ге акций. Каждому акционеру, по его требованию, книга акций предо­ставляется для ознакомления.

Именные акции могут быть переданы посредством индоссамента, который должен быть оформлен в соответствии с правилами Вексельного устава. В уставе AG может быть указано, что передача именных акций возможна только с согласия одного из органов управления об­щества. При этом должны быть прямо предусмотрены те обстоятель­ства, по которым может быть отказано в разрешении на передачу. Та­кой вид именных акций называется винкулированными акциями.

Передача именной акции отмечается в книге акций по заявлению акционера.

Перед выпуском акций акционерам выдаются свидетельства об участии, именуемые временными свидетельствами. Временные сви­детельства могут быть только именными, но не на предъявителя.

Общество может выпускать акции, предоставляющие разные права, особенно при распределении прибыли имущества общества. Акции с равными правами являются акциями одного рода.

Каждая акция предоставляет право голоса. Привилегированные ак­ции могут быть выпущены без права голоса (§ 136). Как правило, по неголосующим привилегированным акциям выплачиваются большие дивиденды, чем по голосующим. Привилегированные акции без права голоса предоставляют, за исключением права голоса, все права, пола­гающиеся по акциям каждому акционеру.

По общему правилу все акции имеют одинаковую силу при голосо­вании: по принципу «однa акция – один голос». Однако нередко в ус­тавы обществ включают нормы, ограничивающие максимальное число голосов, которое может принадлежать одному акционеру. В таком слу­чае не все имеющиеся у него акции могут голосовать, хотя дивиденды по ним такой акционер получает.

Обществу не разрешается подписываться на собственные акции.

Управление обществом. Акционерный закон Германии предусматривает трехуровневую структуру управления обществом. Система орга­нов управления акционерного общества включает правление, являюще­еся исполнительным органом общества, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акцио­неров в периоды между их собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление как исполнительный орган общества представляет его во всех отношениях как с партнерами по бизнесу, так и в контактах с государственными органами, и ведет все дела общества «под свою собственную ответственность» (§ 76).

Правление может состоять из одного или нескольких человек. Членом правления может быть только физическое лицо, полностью дее­способное и в течение последних пяти лет не привлекавшееся к уголовной ответственности.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не более пяти лет. Допускается повторное назначение или пролонгация сро­ка полномочий, но не более чем на 5 лет. В случае грубого нарушения обязанностей, при неспособности к надлежащему ведению дела или лишении доверия общим собранием наблюдательный совет может отозвать назначение членом правления.

Членам правления без согласия наблюдательного совета не разрешается заниматься торговым промыслом и совершать иные сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им, без согласия, также не разрешается быть членом правления, или уп­равляющим, или участником, несущим личную ответственность в другом торговом обществе.

Юридическая самостоятельность правления как исполнительного органа общества сочетается со строгой ответственностью членов правления перед обществом.

Наблюдательный совет общества состоит, согласно § 95 Акционерного закона, минимум из 3 и максимум из 21 члена (из любого другого числа, кратного трем), в зависимости от объема капитала.

Членом наблюдательного совета может быть только физическое лицо, полностью дееспособное. При этом закон, устанавливая персо­нальные требования к членам наблюдательного совета, перечисляет обстоятельства, при которых лицо не может быть членом наблюдательного совета (§ 100).

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности обще­ства, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс об­щества, принимает решение об использовании годовой прибыли (рас­пределение ее на выплату дивидендов акционерам и расходы на разви­тие общества). Общее собрание избирает наблюдательный совет и ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними.

Видом акционерного общества является коммандитное товарище­ство на акциях. Это торговое товарищество с самостоятельной право­субъект-ностью, в котором минимум один участник неограниченно отве­чает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник, или так называемый полный), а остальные участники участвуют в раз­деленном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязатель­ствам товарищества (так называемые коммандитные акционеры).

Отношения между полными товарищами и коммандитными акцио­нерами, а также отношения с третьими лицами в сфере ведения дел и представительства определяются нормами Торгового кодекса о ком­мандитном товариществе. В остальном же действуют нормы Акцио­нерного закона с учетом особенностей, установленных во второй кни­ге закона о коммандитных товариществах на акциях. Особенности такого товарищества состоят в следующем.

Устав коммандитного товарищества на акциях должен быть утвер­жден минимум пятью лицами, в том числе и коммандитными акционе­рами. Устав должен содержать, помимо общих сведений, сведения о каждом лично отвечающем участнике (полном товарище).

При регистрации в торговом регистре вместо членов правления ука­зываются те участники, которые лично отвечают. Для них установлен запрет конкуренции, так же, как для полных товарищей.

На общем собрании лично отвечающий участник имеет право толь­ко одного голоса. Кроме того, такой лично отвечающий участник не может голосовать по вопросам, перечисленным в § 285 Закона, напри­мер, о выборах и отзыве наблюдательного совета, о выборе ревизоров и некоторым другим.

Лично отвечающий участник не может быть членом наблюдатель­ного совета. Соответственно, наблюдательный совет формируется только из коммандитных акционеров, и он исполняет решение таких коммандитных акционеров.

Производственные и хозяйственные кооперативы. Кооперативы имеют достаточно широкую популярность как форма совместной хо­зяйственной и иной деятельности граждан не только в Германии, но и во многих других странах.

Родиной современной кооперации является Германия, где появившиеся в середине XIX в. первые хозяйственные, промысловые и потре­бительские кооперативы (именуемые иногда по имени их первого тео­ретика немца Райфайзена – райфайзеновскими обществами) быстро развивались и уже во второй половине XIX в. представляли собой важ­ную форму коммерческой деятельности и социально-бытовой жизни.

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах» от 1 мая 1889 г. с последующими измене­ниями. Этот закон состоит из 10 разделов, 162 статей.

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской деятельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

Союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

Союзы по добыче и переработке сырья;

Союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

Союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

Союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

Союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяйственной или ремесленной продукции;

Союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зарегистрированный кооператив».

Минимальное число членов кооператива – семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет. Правление обязано представить документы для регистрации коопе­ратива.

1. Во всех изучаемых странах легализованы разнообразные по характеру деятельности и организационной структуре, но твердо установленные правопорядком виды юридических лиц.
В законодательстве и доктрине прежде всего различаются юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Для отграничения юридических лиц публичного права от юридических лиц частного права используются различные критерии. Одним из таких критериев является природа акта, явившегося основанием для возникновения того или иного субъекта права. Если юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), то юридические лица частного права возникают на основании частно-правового акта. К отличительным признакам юридических лиц публичного права относят также публичный характер преследуемых целей, наличие властных правомочий, особый характер членства. К юридическим
79
лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. В форме юридических лиц публичного права действуют в ряде стран отдельные государственные предприятия.
Свойство юридического лица публичного права, как правило, требует специального признания. Вопросы организации, сферы деятельности, представительства регулируются нормами публичного права.
Уже Германское гражданское уложение уравняло юридических лиц публичного права при выступлении их в качестве субъектов имущественного оборота с юридическими лицами частного права в отношении ответственности за действия правления и его членов, а также потери правоспособности в случае открытия конкурса над имуществом юридического лица (§ 89 ГГУ). С усилением государственно-монополистических тенденций для всех капиталистических стран становится характерным подчинение юридических лиц публичного права при выступлении их в качестве участников имущественного оборота правовому режиму юридических лиц частного права.
К юридическим лицам частного права относятся такие коллективные образования, создание которых действующими гражданско-правовыми актами предоставлено на усмотрение частных лиц. Частные лица создают материальную основу юридического лица, определяют цель его деятельности.
2. В праве ФРГ юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.
Союзы - объединения лиц, отличительными признаками которых являются:
а) преследование общей цели, определяемой членами объединения;
б) структура, обеспечивающая организационное единство;
в) независимость существования объединения от смены лиц, в него входящих.
Союзы, в свою очередь, подразделяются на хозяйственные союзы (§ 22 ГГУ), главная цель-предпринимательская деятельность в целях извлечения прибыли, и нехозяйственные союзы (§ 21 ГГУ). К хозяйственным союзам относятся торговые товарищества, признаваемые субъектами права и регулируемые специальным законодательством. К нехозяйственным союзам относятся такие объединения лиц, которые преследуют так называемые идеальные цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т. д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся постольку, поскольку это необходимо для достижения «идеальных» целей.
За нехозяйственными союзами в настоящее время скрываются различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей финансового капитала, определяющие направление эконо
мической политики соответствующих отраслей хозяйства. Диспо-зитивный характер правового регулирования данного юридического лица делает возможным включать в устав условия, которые отражают специфику используемых правовых средств. Так, в уставах союзов, в форме которых действуют картели, нередко содержатся условия о штрафах, используемых в случае нарушения устава членами картеля, условия, позволяющие исключать из состава картеля без каких-либо обоснований, о недопущении возможности судебного оспаривания принимаемых союзом решений и т. д.
Учреждения - юридические лица, создаваемые на основании односторонней сделки частного лица, которое вырабатывает учредительный акт, определяющий как цель создания учреждения, так и выделяемое для достижения этой цели имущество.
Учредитель определяет структуру учреждения, в том числе и состав правления. Кроме учредительного акта для создания учреждения в ФРГ необходимо разрешение компетентного органа государственной власти. По получении такого разрешения возникает юридическое лицо, к которому на правах собственности переходит поименованное в акте имущество. Имущество может быть различным по своей природе. Нередко оно представляет собой акции акционерных обществ и паевые свидетельства обществ с ограниченной ответственностью, полностью контролируемых учредителем. Такие общества, в свою очередь, являются холдинговыми компаниями, возглавляющими многоступенчатую систему участия как в стране нахождения учреждения, так и за границей. В этом отношении широко известны учреждения, созданные Крупном и Тиссе-ном. Учреждение может преследовать различные цели. Если определенные в уставе цели признаются общеполезными или благотворительными, учреждение получает весьма ощутимые налоговые льготы. Они могут быть освобождены от уплаты корпоративного налога, ставка которого превышает 50% прибыли. Независимо от характера создаваемого учреждения передаваемое имущество освобождается от уплаты налога с дарения, с наследования. Лица, пользующиеся услугами таких учреждений (дестинаторы), не состоят в отношениях членства ни между собой, ни с учреждением. В качестве дестинаторов могут выступать как отдельные лица, так и коллектив определенных лиц. Широко распространены фамильные учреждения, дестинаторами которых выступают члены одной или нескольких семей. Фамильные учреждения фактически освобождаются от контроля государства.
В Швейцарии юридические лица частного права делятся также на объединения лиц (корпорации) и учреждения. В свою очередь, корпорации подразделяются на хозяйственные союзы и союзы, не преследующие хозяйственных целей. В зависимости от вида союза определяется и его правовой статус. Союзы, преследующие хозяйственные цели, подчинены нормам Обязательственного закона о товариществах и кооперативных объединениях (ст. 59 ШГК).
81
От учреждений частного права следует отличать учреждения и установления публичного права. В ФРГ к таковым относятся государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия и предприятия связи. Учреждениями публичного права являются также Федеральный банк, государственные сберегательные кассы.
Учреждения публичного права создаются обычно специальным нормативным актом. Нельзя при этом не отметить, что ряд норм, регулирующих положение учреждений частного права, носит явно публично-правовой характер (§ 80, 85,87 ГТУ). В некоторых землях ФРГ учреждения публичного права регулируются частично или даже полностью нормами гражданского права об учреждениях частного права. Не случайно в доктрине Германии ставится под сомнение оправданность деления учреждений на учреждения частного права и учреждения права публичного.
3. Юридические лица частного права во Франции также подразделяются на несколько видов.
Основными видами являются товарищества и ассоциации. В общих чертах данное деление юридических лиц во Франции сходно с делением юридических лиц в ФРГ на хозяйственные и нехозяйственные союзы.
Товарищество является договором, в силу которого два или несколько лиц соглашаются сделать что-либо общим имуществом, имея в виду разделять выгоды или извлекать экономию, которая может из этого получиться (ст. 1832 ФГК). Любые товарищества, кроме негласного, пользуются правами юридического лица (ст. 1842 ФГК).
Товарищество считается торговым, если предметом деятельности его является совершение торговых сделок. Особое значение в экономической жизни Франции имеют различные виды торговых товариществ, деятельность которых в настоящее время регулируется законом о торговых товариществах 1966 года. Среди торговых товариществ ведущее место занимают акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, используемые в качестве организационных форм не только частнокапиталистических, но и государственных предприятий. Широко используются они и смешанными предприятиями (см. гл. VIII).
Ассоциации - объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей. Если торговые товарищества в законодательном порядке, а гражданские товарищества судебной практикой были признаны субъектами гражданского права в начале XIX века, то за ассоциациями свойство юридического лица было признано лишь в начале XX века, причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.
Право Франции не восприняло института учреждения. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как
82
иутем признания правосубъектности определенного союза, то есть объединения людей.
\ Особое место среди юридических лиц во Франции занимает упоминавшееся выше groupement d"interet economique (GIE), легализованное в 1967 году в целях создания организационной формы для таких монополистических объединений, деятельность которых, не будучи непосредственно связанной с извлечением прибыли, направлена на всемерное содействие производственной и коммерческой активности входящих в объединение членов посредством проведения единой экономической политики в масштабах всего объединения, концентрации ресурсов на наиболее перспективных отраслях. Для таких объединений не могли эффективно использоваться ни форма ассоциации, ни форма товарищества. Использование ассоциации сдерживалось специальной правоспособностью данного вида юридического лица; что касается формы товарищества, то с ней правопорядок Франции связывает деятельность в целях извлечения прибыли и, кроме того, императивный характер регулирования не только внешних, но в ряде случаев и внутренних отношений. Новая форма освобождена от этих отрицательных сторон и наделена такими правовыми свойствами, которые создали максимально благоприятные условия для учреждения различного рода капиталистических объединений в целях дальнейшей концентрации капитала и производства.
Новый вид юридического лица создается на основании договора между двумя или более физическими и юридическими лицами. Содержание договора определяется сторонами, ибо число императивных норм закона сведено к минимуму. Деятельность объединений не обязательно должна быть направлена на извлечение и распределение прибыли, что является отличительной особенностью товариществ.
Не является обязательным создание уставного капитала. Для получения необходимых средств могут быть использованы любые источники финансирования, в том числе выпуск облигаций. Закон, однако, предусматривает солидарную имущественную ответственность членов объединения по его обязательствам. С момента регистрации объединения в торговом реестре оно действует как юридическое лицо. Регистрация в торговом реестре не ведет автоматически к подчинению GIE нормам торгового права, ибо решающим для природы регулирования является характер осуществляемой деятельности. GIE, в отличие от ассоциации, наделено общей правоспособностью. Закон предусматривает необходимые для осуществления правоспособности органы, предоставляя при этом широкие возможности для регулирования отношений самими участниками объединения.
Хотя GIE признается юридическим лицом, оно освобождается от взимания корпоративного налога. Предусматриваются также налоговые льготы при преобразовании в данную организационную форму других видов юридических лиц. Форма GIE получила
83
сразу же после ее легализации широкое применение, особенно в случаях объединения капиталистических предприятий в целях совместной реализации товаров, совместного осуществления услуг, специализации и кооперирования производства. На предприятия, действующие в форме GIE, не распространяются запретительные постановления (п. 1 ст. 85 Римского договора).
4. Юридические лица в Англии делятся прежде всего на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).
В качестве корпорации, состоящей из совокупности лиц, действуют легализованные специальным законодательством компании. Законодательство различает несколько видов компаний, причем основой разграничения является характер имущественной ответственности компании перед третьими лицами. Праву Англии неизвестен институт учреждения. Для достижения тех целей, которым служит учреждение в праве ФРГ, Швейцарии, широко используется институт доверительной собственности (см. гл. IX).
В качестве единоличной корпорации, то есть в определенный момент состоящей из одного физического лица, пользующегося в силу занимаемой должности статусом юридического лица, действуют король, архиепископ, епископ, публичный доверительный собственник, министр почт.
Особое место среди юридических лиц в Англии принадлежит публичным корпорациям - организационной форме государственных предприятий.
Среди объединений лиц современное право Англии выделяет квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются в качестве единого целого - юридического лица лишь для определенных целей. К таким квазикорпорациям относятся, в частности, профсоюзы. До настоящего времени профсоюзы не признаются юридическими лицами, хотя за ними в результате борьбы трудящихся Англии и признаны некоторые права корпорации. Так, профсоюзы вправе обладать имуществом, заключать от своего имени договоры личного найма. За ними было признано право предъявлять иски, связанные с клеветой на профсоюзы; члены профсоюза вправе предъявлять иски к объединению с требованием восстановления членства в профсоюзе.
5. Не знает деления юридических лиц на корпорации и учреждения и право США. Законодательство штатов и федеральное законодательство, как правило, правовой режим юридического лица ставят в зависимость от характера осуществляемой деятельности. Обычным поэтому является деление корпораций на: 1) публичные (правительственные); 2) непредпринимательские (non-profit corporations); 3) предпринимательские (business corporations).