Наказание за злоупотребление права на иск. Злоупотребление процессуальными правами

Вы думате, что вы русский? Родились в СССР и думаете, что вы русский, украинец, белорус? Нет. Это не так.

Вы на самом деле русский, украинец или белорус. Но думате вы, что вы еврей.

Дичь? Неправильное слово. Правильное слово “импринтинг”.

Новорожденный ассоциирует себя с теми чертами лица, которые наблюдает сразу после рождения. Этот природный механизм свойственен большинству живых существ, обладающих зрением.

Новорожденные в СССР несколько первых дней видели мать минимум времени кормления, а большую часть времени видели лица персонала роддома. По странному стечению обстоятельств они были (и остаются до сих пор) по большей части еврейскими. Прием дикий по своей сути и эффективности.

Все детство вы недоумевали, почему живете в окружении неродных людей. Редкие евреи на вашем пути могли делать с вами все что угодно, ведь вы к ним тянулись, а других отталкивали. Да и сейчас могут.

Исправить это вы не сможете – импринтинг одноразовый и на всю жизнь. Понять это сложно, инстинкт оформился, когда вам было еще очень далеко до способности формулировать. С того момента не сохранилось ни слов, ни подробностей. Остались только черты лиц в глубине памяти. Те черты, которые вы считаете своими родными.

3 комментария

Система и наблюдатель

Определим систему, как объект, существование которого не вызывает сомнений.

Наблюдатель системы - объект не являющийся частью наблюдаемой им системы, то есть определяющий свое существование в том числе и через независящие от системы факторы.

Наблюдатель с точки зрения системы является источником хаоса - как управляющих воздействий, так и последствий наблюдательных измерений, не имеющих причинно-следственной связи с системой.

Внутренний наблюдатель - потенциально достижимый для системы объект в отношении которого возможна инверсия каналов наблюдения и управляющего воздействия.

Внешний наблюдатель - даже потенциально недостижимый для системы объект, находящийся за горизонтом событий системы (пространственным и временным).

Гипотеза №1. Всевидящее око

Предположим, что наша вселенная является системой и у нее есть внешний наблюдатель. Тогда наблюдательные измерения могут происходить например с помощью «гравитационного излучения» пронизывающего вселенную со всех сторон извне. Сечение захвата «гравитационного излучения» пропорционально массе объекта, и проекция «тени» от этого захвата на другой объект воспринимается как сила притяжения. Она будет пропорциональна произведению масс объектов и обратно пропорциональна расстоянию между ними, определяющим плотность «тени».

Захват «гравитационного излучения» объектом увеличивает его хаотичность и воспринимается нами как течение времени. Объект непрозрачный для «гравитационного излучения», сечение захвата которого больше геометрического размера, внутри вселенной выглядит как черная дыра.

Гипотеза №2. Внутренний наблюдатель

Возможно, что наша вселенная наблюдает за собой сама. Например с помощью пар квантово запутанных частиц разнесенных в пространстве в качестве эталонов. Тогда пространство между ними насыщено вероятностью существования породившего эти частицы процесса, достигающей максимальной плотности на пересечении траекторий этих частиц. Существование этих частиц также означает отсутствие на траекториях объектов достаточно великого сечения захвата, способного поглотить эти частицы. Остальные предположения остаются такими же как и для первой гипотезы, кроме:

Течение времени

Стороннее наблюдение объекта, приближающегося к горизонту событий черной дыры, если определяющим фактором времени во вселенной является «внешний наблюдатель», будет замедляться ровно в два раза - тень от черной дыры перекроет ровно половину возможных траекторий «гравитационного излучения». Если же определяющим фактором является «внутренний наблюдатель», то тень перекроет всю траекторию взаимодействия и течение времени у падающего в черную дыру объекта полностью остановится для взгляда со стороны.

Также не исключена возможность комбинации этих гипотез в той или иной пропорции.

С поры о злоупотреблении правом в судах не редкость. Такой способ защиты призван снизить недобросовестность сторон при исполнении сделок. В данной статье мы расскажем о том, что скрывается за понятием «злоупотребление правом», каким образом может быть использован этот правовой институт для более ­эффективной защиты бизнеса.

Пока не доказано обратное, предполагается, что участники оборота, осуществляя свои права и исполняя обязанности, действуют разум­но и добросовестно (п. 5 ст. 10 ГК РФ). Из этого положения следует вывод, что неразумное и недобросовестное поведение равнозначно ­злоупотреблению правом.

В теории злоупотребление правом - это использование принадлежащих лицу прав недозволенными способами либо с недозволенной целью, в результате чего наносится ущерб другим лицам. Таким образом, при злоупотреблении правом происходит нарушение границ его действия.

К сведению

Свернуть Показать

Реализация лицом права на защиту своего нарушенного права способами, предусмотренными законом, не может рассматриваться как злоупотребление правом (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.06.2014 по делу № А45-14165/2013).

Условно все случаи злоупотребления делятся на две группы: злоупотребление материальным и процессуальными правами.

Злоупотребить материальным правом можно следующими способами:

• шиканой, т.е. использованием права с единственной целью причинить вред другому лицу (абз. 1 п. 1 ст. 10 ГК РФ);
• действиями в обход закона (абз. 1 п. 1 ст. 10 ГК РФ);
• ограничением конкуренции и злоупотреблением доминирующим положением на рынке (абз. 2 п. 1 ст. 10 ГК РФ);
• злоупотреблением правом в форме бездействия (этот способ признается судебной практикой);
• иным заведомо недобросовестным осуществлением гражданских прав (абз. 1 п. 1 ст. 10 ГК РФ), например, распоряжением правом ­незаконными средствами.

Способы злоупотребления процессуальными правами могут быть следующими:

• подача иска исключительно с целью приостановить рассмотрение другого дела;
• хитрости при направлении документов или заявлении возражений;
• обжалование судебных актов, которые не подлежат обжалованию, и др.

Шикана

Действия, направленные на причинение вреда другим лицам, - самый распространенный способ злоупотребления правом.

Наглядным примером шиканы являются дела о банкротстве, когда кредитор искусственно создает условия, позволяющие ему предъявить заявление о признании должника банкротом (постановление Президиума ВАС РФ от 11.02.2014 по делу № А19-2903/2010). Еще в 1999 г. ВАС РФ отметил, что процедура банкротства может использоваться для передела собственности или устранения конкурента, в связи с чем судам рекомендовалось тщательно исследовать конкретные обстоятельства дела с учетом требований ст. 10 ГК РФ (информационное письмо ВАС РФ от 20.01.1999 № С1-7/УП-61 «О применении законодательства о ­несостоятельности (банкротстве)»).

Чаще всего шикана сочетается с иными формами злоупотребления, например, со злоупотреблением доминирующим положением (решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2014 по делу № А40-174120/2014). Заключение сделки на особо выгодных для стороны условиях, приобретение в обход закона права на участие в предприятии неизбежно влечет неблагоприятные последствия для другого лица, в т.ч. государства (определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.12.2014 по делу № А07-25294/2014).

Высший Арбитражный Суд РФ предупреждал, что в отношениях бенефициара и принципала по представленной банковской гарантии может иметь место злоупотребление. Это происходит, когда бенефициар, зная о надлежащем исполнении обязательства, обеспеченного гарантией, предъявляет к гаранту требования о выплатах (п. 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27)). И суды используют это разъяснение (см., например, определение ВАС РФ от 19.02.2014 по делу № А40-63311/2012). С другой стороны, существует положение п. 2 ст. 376 ГК РФ, которое позволяет бенефициару действовать подобным образом, предусматривая обязанность гаранта удовлетворить повторное требование бенефициара, уведомленного об ­исполнении основного обязательства.

Возможна и другая ситуация, когда гарант оплатил долг, а кредитор предъявил повторное требование к основному должнику. Суд может отказать в иске, сославшись на злоупотребление правом или прекращение обязательства исполнением (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Если кредитор получил исполнение за должника от третьего лица (в данном случае - гаранта), обязательство должника перед кредитором прекращается. Поэтому ясно, что кредитор теряет право требовать что-либо с должника.

Ниже приведен еще один интересный пример, когда истец попытался дважды реализовать одно право.

Судебная практика

Свернуть Показать

Истец просил суд признать недействительным решение об исключении его из кооператива. По вступившему в силу решению суда истец получил стоимость имущественного пая. По новому иску бывший член кооператива потребовал сохранение за собой статуса члена. Но им уже был реализован способ защиты, предусмотренный п. 8.1 ст. 41 Федерального закона от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (выход и получение пая).

Суд указал, что действующим законодательством не предусмотрена возможность получить стоимость пая и одновременно сохранить статус и права члена ко­оператива. Совместное заявление таких требований является злоупотреблением правом. Требования истца удовлетворены не были (определение ВАС РФ от 02.03.2009 по делу № А32-3514/2008-17/63).

Злоупотребление правом часто встречается в корпоративных отношениях, особенно в условиях внутреннего конфликта. Так, принятие общим собранием участников решения об одобрении сделки с заинтересованностью не требуется, если в совершении сделки заинтересованы все участники (п. 6 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Но если суд установит наличие в обществе корпоративного конфликта, сделка может быть признана недействительной по причине злоупотребления правом (постановление Президиума ВАС РФ от 22.11.2011 № 17912/09 по делу № А54-5153/2008).

Часто правом злоупотребляют недобросовестные руководители.

Судебная практика

Свернуть Показать

Арендатор обратился в суд с иском к собственнику имущества о признании недействительными отдельных пунктов договора аренды. По его мнению, прежний руководитель, заключивший сделку, предвидел скорое освобождение от занимаемой должности и совершал сделки на невыгодных для компании условиях.

Согласно спорному договору при одностороннем отказе от договора компания должна предупредить арендодателя за три месяца до предполагаемого срока окончания договора и выплатить ему неустойку в пятикратном размере месячной арендной платы в течение десяти дней. При этом арендодатель вправе, предупредив арендатора за месяц, прекратить договор, однако он не несет никаких неблагоприятных последствий, хотя и «ущемляет досрочным расторжением договора права арендатора на стабильную хозяйственную деятельность».

Суды сделали вывод, что действия руководителя общества не соответствовали критерию разумности, а ответчик явно злоупотребил правом. Закон не налагает на арендатора никаких неблагоприятных последствий за отказ от договора. Суды признали спорные пункты договора аренды недействительными и кабальными ­(постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.09.2012 по делу № ­А53-4066/2012).

К слову, Пленум ВАС РФ разъяснял, по каким признакам определяется недобросовестность директора (постановление от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав ­органов юридического лица»):

• существует конфликт между интересами организации и директора;
• директор скрывал либо предоставлял недостоверную информацию о сделке;
• директор уклоняется от передачи подозрительных документов;
• директор знал или должен был знать, что действует вопреки интересам фирмы;
• сделка совершена без одобрения.

Подробнее о постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 смотрите интервью с руководителем юридического отдела «Эльдорадо» Павлом Осташкиным

Выплата «золотого парашюта» в несколько десятков миллионов рублей тоже может приравниваться к злоупотреблению правом (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу № А65-31525/2012, апелляционное определение Иркутского областного суда от 11.07.2013 по делу № 33-5538/2013).

Еще одно решение, где в корпоративных отношениях обнаружено злоупотребление правом в форме причинения вреда, вынес ВС РФ.

Судебная практика

Свернуть Показать

Акционер, владеющий 50% общего количества голосов, обратился в суд с иском о признании недействительным договора поручительства, поскольку не был ­соблюден порядок одобрения крупных сделок.

Суд установил, что АО имело реальный экономический интерес в выдаче поручительства. К тому же ранее подобные поручительства уже выдавались.

Суд заметил, что оспаривание сделки направлено на освобождение поручителя от исполнения обязательств по обеспечительной сделке. Таким образом, использование корпоративных правил об одобрении крупных сделок направлено исключительно на причинение вреда контрагенту. Такие интересы не подлежат судебной защите (определение ВС РФ от 03.12.2014 № 8202-ПЭК14).

Суды неоднократно отмечали, что нарушение директором общества порядка заключения крупных сделок или сделок с заинтересованностью само по себе не свидетельствует ни о злоупотреблении правом со стороны компании, ни о наличии оснований для признания сделки ничтожной. Наряду с самим фактом нарушения необходимо установить еще и наличие либо сговора между руководством общества и контрагентом, либо осведомленности контрагента о подобных действиях руководства общества (постановление Президиума ВАС РФ от 18.02.2014 № 15822/13 по делу № А45-18654/2012).

Обход закона

Существует принцип, согласно которому все, что прямо не запрещено законом, им разрешено. Поэтому выбор конкретной правовой конструкции для оформления законной экономической задачи не дает повода ­говорить об обходе закона.

Такой выбор нередко бывает направлен на обход императивных норм закона. Но это еще не говорит о злоупотреблении правом, поскольку обход закона - недобросовестное действие. Именно поэтому отличить ­обход закона от законного поведения бывает довольно затруднительно.

Наиболее показательным примером является квалификация судами действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) по взысканию неосновательного обогащения (иначе говоря, оплаты за поставленный товар, выполненные работы) в отсутствие госконтракта. Подобное поведение является обходом закона, поскольку необходимость заключить контракт предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (постановление Президиума ВАС РФ от 04.06.2013 № 37/13).

Встречаются попытки обойти корпоративные процедуры при совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью (постановление Президиума ВАС РФ от 14.06.2011 № 1884/11), в частности, при передаче нематериальных активов (постановление Президиума ВАС РФ от 03.04.2012 № 16133/11).

Суды рассматривали дела, в которых в обход законодательства о банковском контроле иностранные банки вели деятельность через третьих лиц (постановление Президиума ВАС РФ от 24.04.2012 № 16404/11), делались попытки обойти порядок предоставления земли для строительства нежилого помещения через раздел земельного участка (постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 № 15036/12).

К сведению

Свернуть Показать

Большинство действий в обход закона устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности, иначе говоря, является сделками. На основании п. 2 ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона и посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, по общему правилу ничтожна. Статья 169 ГК РФ устанавливает ничтожность сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. Таким образом, в конкретной ситуации можно выбирать более подходящее основание для оспаривания сделок.

Ограничение конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке

Доминирующие компании, безусловно, имеют реальную возможность затруднить доступ на рынок другим предприятиям или иным образом ограничить их деятельность и ущемить их интересы.

Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» определяет конкретные составы злоупотребления (ст. 10):

• изъятие товаров из обращения для создания или поддержания дефицита на рынке;
• навязывание контрагенту невыгодных условий договора;
• включение в договор дискриминационных условий;
• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из него;
• необоснованное сокращение или прекращение производства товара и т.д.

Судебная практика

Свернуть Показать

Дистрибьютор в одностороннем порядке отказался от договора с дилерским центром через год после его заключения. В соответствии с условиями соглашения при таком развитии событий дилер должен был перепрофилироваться. Однако вместо этого он подал иск о признании отказа от договора недействительным.

Со стороны дилера не было никаких нарушений, поэтому дистрибьютор должен был действовать разумно и обоснованно, в том числе и потому, что ­перепрофилировать дилерский центр довольно сложно.

Суд указал на доминирующее положение дистрибьютора. На основании нормы о злоупотреблении правом арбитры изменили срок действия договора (решение ­Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2013 по делу № А40-148325/2012).

Отметим, что недавно ВС РФ разъяснил, что лицо, занимающее доминирующее положение, не может ограничивать свою договорную ответственность, навязывая контрагенту такие условия (постановление ВС РФ от 16.01.2015 № 308-АД14-2663).

Запрет на ограничение конкуренции существует не только для доминирующих субъектов. Ниже приведен пример, когда суд не допустил ограничения конкуренции лицом, не занимающим доминирующее ­положение на рынке, сославшись только на ст. 10 ГК РФ.

Судебная практика

Свернуть Показать

Истец потребовал от арендодателя расторгнуть договоры с арендаторами. Дело в том, что арендаторы и истец вели одинаковую коммерческую деятельность на ­территории одного магазина.

Суд сделал выводы о том, что, во-первых, такой способ защиты гражданских прав законодательством не предусмотрен, а во-вторых, его реализация затрагивает интересы неопределенного круга хозяйствующих субъектов, ограничивая конкуренцию (постановление ФАС Московского округа от 10.02.2010 № КГ-А40/15571-09 по делу № А40-26049/09-85-196).

Злоупотребление в форме бездействия

Такого способа злоупотребления правом, как бездействие, в ГК РФ не содержится. Но практика свидетельствует о возможности признать злоупотреблением даже бездействие.

Судебная практика

Свернуть Показать

Общество направило заявление в суд о признании незаконными действий администрации города по ограничению срока разрешения на строительство.

Суд пришел к выводу о том, что заявитель злоупотребил своими правами, не осваивая земельный участок в течение длительного времени. Подобные действия не имели целью причинить вред, но объективно его причинили, поэтому в установлении нового срока разрешения на строительство было отказано (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.12.2008 по делу № А17-1282/2008).

Таким образом, когда лицо имеет право, но не использует его, тем самым причиняется вред другим, происходит злоупотребление правом. В таких случаях, очевидно, понятия «право» и «обязанность» совпадают.

Судебная практика

Свернуть Показать

Компания обратилась в суд с иском о возмещении средств, затраченных на устранение дефектов приобретенного у ответчика оборудования. Продавец обязан доказать, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения им правил пользования товаром. С учетом противоречивости доказательств, представленных сторонами, продавец имел единственную возможность исполнить ее - провести экспертное исследование. Однако истец не оказал ему в этом содействия. Имея право требовать от ответчика доказательства возникновения дефектов из-за ненадлежащего использования товара, но не содействуя ему в исполнении этой обязанности, истец злоупотребил правом. В удовлетворении требований было отказано (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.02.2010 по делу № А32-27170/2008).

Распоряжение правом с незаконной целью или незаконными средствами

Вынося решения о злоупотреблении, суды указывают, что каждый субъект волен свободно осуществлять права без превышения пределов дозволенного гражданским правом, чтобы не нарушать права и интересы других лиц (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27.01.2015 № Ф01-5411/2014).

Однако на практике права зачастую осуществляются недозволенными средствами. Например, когда в договор или иные документы специально закладываются дефекты, выгодные для злоупотребляющего лица.

Судебная практика

Свернуть Показать

Участник общества был осужден за совершение трех преступлений, направленных против интересов ООО и его участников. После этого другой участник обратился в суд с требованием об исключении осужденного из общества. Однако тот после ­предъявления иска подарил свою долю в ООО жене.

По мнению арбитров, передача доли в подобных обстоятельствах свидетельствует о злоупотреблении правом. Осужденный таким образом пытался избежать ответственности за намеренное причинение вреда обществу (определение ВС РФ от 15.12.2014 № 305-ЭС14-5271 по делу № А41-41903/2010).

Злоупотребление процессуальными правами

Право на судебную защиту тоже имеет свои пределы. При этом формально правомерные действия в любом случае оценивает суд. Ориентируется он на цель таких действий. Злоупотребления в судебном процессе обычно направлены на:

• затягивание процесса (ст. 6.1 АПК РФ устанавливает необходимость рассмотрения дела в разумные сроки, а в случае затягивания процесса наделяет стороны правом обратиться к председателю суда с ­заявлением об ускорении рассмотрения дела);
• сокрытие обстоятельств дела;
• срыв судебного заседания;
• воспрепятствование рассмотрению дела и (или) принятию законного и обоснованного решения (ч. 3 ст. 15 АПК РФ обязывает суды принимать законные, обоснованные и мотивированные решения).

Таким образом, чаще всего именно в судебном процессе реализуется запрет на злоупотребление правом с недозволенной целью.

На практике перечисленные неправомерные цели достигаются законными средствами: с помощью подачи ходатайств об отводе судей, о приостановлении производства по делу или об отложении судебного разбирательства; невыполнением требований суда (например, о предоставлении доказательств - постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2013 по делу № А48-4616/2009(А)). Иногда ответчики подают встречный иск лишь с намерением приостановить рассматриваемое дело или обжалуют акты судов, не подлежащие обжалованию. Суды могут расценить как злоупотребление правом несвое­временное (незаблаговременное) представление документов, заявление ходатайств (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2013 по делу № А78-3944/2012) или документов с недостатками. Например, Восьмой арбитражный апелляционный суд в постановлении от 04.06.2013 по делу № А70-9804/2012 пришел к выводу, что ответчик подавал встречный иск в срок, который не способствовал свое­временному рассмотрению дела, а представленных доказательств было явно ­недостаточно для его рассмотрения.

Наиболее ярко иллюстрирует злоупотребление правом следующее дело.

Судебная практика

Свернуть Показать

Ответчик подал встречное исковое заявление по истечении трех месяцев со дня принятия дела к производству судом и за 45 минут до начала судебного разбирательства, в котором было вынесено решение.

В принятии заявления было отказано, т.к. действия ответчика были направлены на неоправданную задержку разрешения спора и свидетельствовали о злоупотреблении им процессуальными правами (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.01.2004 по делу № Ф04/606-5/А46-2004).

В таких случаях и другие суды обычно возвращают встречные исковые заявления (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2013 по делу № А75-8430/2012).

В некоторых случаях неявка в судебное заседание также может рассматриваться судом как злоупотребление правом (ст. 156 АПК РФ, решение Арбитражного суда Самарской области от 02.12.2004 по делу № ­А55-9787/04-40).

Нередко злоупотребление процессуальными правами выражается в форме бездействия. Так, в случае признания сделки недействительной суд применяет реституцию (возврат полученного по недействительной сделке) в отношении обеих сторон. Вполне вероятно, что одна из сторон недействительной сделки захочет сохранить за собой полученное имущество и станет уклоняться от предоставления доказательств исполнения договора. Тогда суд может вынести решение о возврате имущества одной из сторон, а другой предложит обратиться с самостоятельным требованием в отдельном судебном процессе (протокол заседания Научно-консультативного совета при ФАС Северо-Кавказского округа от 12.07.2002, без номера).

В другом случае суд расценил действия стороны как попытку обойти сроки обжалования. Пропустив срок апелляционного обжалования по собственной неосмотрительности, она просила о его восстановлении. Отказ в удовлетворении такого ходатайства дает право обратиться прямо в кассацию без апелляционного пересмотра (ч. 2 ст. 181 АПК РФ, постановление Президиума ВАС РФ от 11.12.2012 № 9604/12 по делу № ­А40-42031/11-95-204).

В следующем деле суды, напротив, не обнаружили злоупотребления процессуальным правом.

Судебная практика

Свернуть Показать

Истец просил признать недействительным постановление главы администрации города. Ответчик сослался на злоупотребление истцом правами, т.к. до обращения в суд он не попытался решить вопрос с администрацией.

Суд обоснованно отметил, что обращение в суд продиктовано намерением защитить свои права и законные интересы в соответствии со ст. 4 АПК РФ. Поэтому оснований считать, что заявитель злоупотребляет своим правом на судебную защиту (т.е. использует свои права с незаконной целью или незаконными средствами), у суда не имелось (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.06.2009 по делу № А63-9403/2006).

Злоупотребление процессуальными правами влечет неблагоприятные последствия (ч. 2 ст. 41 АПК РФ). Среди них:

• обязанность выплатить определенную сумму денег (например, судебные издержки - ч. 2 ст. 111 АПК РФ или штраф - ч. 9 ст. 66, ч. 3 ст. 225.12 АПК РФ);
• отказ в совершении действий, о которых заявлено ходатайство или требование (абз. 3 п. 1 постановления Президиума ФАС Северо-Западного округа от 01.11.2002 № 56).

Последствия злоупотребления

Защищая права лица, в отношении которого допущено злоупотребление, суд может отказать в защите нарушенного права полностью или частично либо применить иные меры, предусмотренные законом (запрет действий, прекращение использования субъективного права без его лишения и т.д.). При вынесении решения суд учитывает характер и ­последствия допущенного злоупотребления (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

ФАС Северо-Кавказского округа сделал вывод, что отказ злоупотребившему лицу в защите его права является самостоятельным основанием для отказа в иске (постановление от 30.08.2010 по делу № А63-6425/2009). Целью такого отказа является не наказание злоупотребившего правом, а защита прав лица, потерпевшего от этого злоупотребления (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.09.2012 по делу № А53-4066/2012). Вместе с тем суд не может удовлетворить требования одной стороны на том основании, что другая сторона злоупотребляет своим правом.

Высший Арбитражный Суд РФ в качестве санкции предлагал не принимать доводы злоупотребившего лица, которыми оно обосновывает соответствие своих действий формальным требованиям законодательства. Поэтому отказ в защите прав может применяться как в отношении истца, так и в отношении ответчика (п. 5 информационного письма от 25.11.2008 № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 10 Гражданского кодекса Российской ­Федерации», ­далее - Обзор).

Отказывая в конкретном способе защиты, суд может отказать в применении срока исковой давности в качестве санкции за злоупотребление правом.

Судебная практика

Свернуть Показать

Директор ЗАО продал объекты недвижимости. Покупатель перепродал их третьему лицу, которое стало сдавать объекты в аренду первоначальному продавцу.

Акционер ЗАО обратился в суд с иском о признании недействительными договоров по продаже недвижимости, ссылаясь на отсутствие одобрения крупной сделки и занижение цены. Суд усмотрел в действиях директора злоупотребление правом. При этом арбитры отказали ответчику в применении срока исковой давности из-за злоупотребления (определение ВАС РФ от 29.07.2013 по делу № ­А70-3210/2012).

Если же злоупотребление правом повлекло нарушение прав другого лица, то оно может требовать возмещения убытков в порядке, предусмотренном ст. 15 и 1064 ГК РФ (п. 4 ст. 10 ГК РФ, постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»).

При злоупотреблении правом сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица (определение ВС РФ от 15.12.2014 № 309-ЭС14-923). Такой вариант развития событий возможен, когда совершается формально законная сделка, но направленная на достижение незаконного результата. Иначе говоря, нарушается запрет на совершение сделки в обход закона (постановление Арбитражного суда Краснодарского края от 20.02.2015 по делу № А32-2537/2013).

Судебная практика признает возможным признавать недействительными действия по исполнению договора. Например, когда одна сторона считала сделку прекратившейся, а другая сторона исполнила договор спустя длительное время после возникновения оснований считать его прекращенным.

Судебная практика

Свернуть Показать

Акционер оспорил договор по отчуждению акций в качестве сделки с заинтересованностью, которая не была одобрена. Исполнение должно было состояться сразу после подписания договора, а фактически это произошло через шесть лет, когда покупатель представил реестродержателю передаточное распоряжение о списании акций. За это время стоимость акций существенно выросла и встречное предоставление стало неадекватным. Тем самым, считал истец, обществу были причинены убытки.

Несмотря на пропуск срока давности и недоказанность убыточности сделки (то, что сделка стала убыточной в результате ее позднего исполнения, еще не означало, что она была убыточной на момент заключения), ВАС РФ признал недействительным не сам договор, а действия по его исполнению. По его мнению, длительное не предъявление покупателем требования о внесении в реестр записи о переходе прав на акции имело целью лишить акционеров возможности оспорить сделку по истечении срока давности. А это свидетельствует о злоупотреблении правом ­(постановление Президиума ВАС РФ от 26.02.2013 № 12913/12 по делу № ­А27-15517/2011).

К лицу, злоупотребившему правом, могут быть применены конкретные санкции, установленные КоАП РФ. Например, за навязывание контрагенту невыгодных условий договора лицо, занимающее доминирующее положение на товарном рынке, может быть оштрафовано на ­сумму от 300 000 до 1 000 000 руб. (ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ).

Но бывают случаи, когда злоупотребление правом не влечет никаких последствий (п. 7 Обзора).

Судебная практика

Свернуть Показать

Спор произошел между двумя крупными компаниями по поводу взыскания неустойки за нарушение покупателем в течение года требований к содержанию отгрузочных разнарядок, установленных договором поставки. Данный факт в суде не оспаривался.

Ответчик заявил о том, что неустойка несоразмерна, а истец злоупотребил правом. Получая весь год отгрузочные разнарядки, не содержащие сведений о номерах контактных телефонов и банковских реквизитах грузополучателей, поставщик заявил об этом лишь в конце года. Он своевременно осуществлял поставки, чем ­способствовал увеличению (накоплению) неустойки.

Суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии каких-либо последствий нарушения обязательства и снизил размер неустойки почти в 1500 раз.

Высшие арбитры отметили, что в данном деле истец злоупотребил правом, но последствия в виде отказа от защиты не применил. Причина в том, что доводы надзорной жалобы были связаны только с пересмотром постановления суда кассационной инстанции и не были связаны со злоупотреблением правом (постановление ВАС РФ от 01.07.2014 № 4231/14 по делу № А40-41623/2013).

Процессуальные моменты

Чаще всего в качестве средства правовой защиты норма о злоупотреблении правом используется ответчиками. Однако если нет прямых доказательств злоупотребления правом, то использовать ссылку на ст. 10 ГК РФ в качестве единственного довода, обосновывающего правовую позицию, довольно рискованно. Статья 65 АПК РФ обязывает каждое лицо доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается. К тому же существует принцип состязательности судебного процесса (ст. 9 АПК РФ). ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 09.09.2010 по делу № А28-15769/2009 подтвердил, что бремя доказывания лежит на лице, ­утверждающем, что право использовалось исключительно во зло ­другому лицу.

При этом стоит помнить, что вне зависимости от того, ссылалась ли сторона на злоупотребление правом другой стороной, суд может по собственной инициативе квалифицировать его действия как злоупотребление и отказать ему в защите (п. 3 Обзора, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.07.2009 по делу № А10-1222/08).

В редких делах, когда единственный довод ответчика о злоупотреблении правом доказательно обоснован, суды отказывают истцу в удовлетворении его требований только по этому основанию.

Судебная практика

Свернуть Показать

Управление по имущественным и градостроительным отношениям администрации города обратилось в суд с иском о понуждении компании (она занимается производством мороженого и реализует его через собственную розничную сеть) ­вернуть земельный участок.

Суды решили, что немотивированный отказ от спорного договора без предоставления другого земельного участка создает препятствия в деятельности компании и ведет к ограничению конкуренции при реализации мороженого, т.к. на территории города есть лишь два производителя этого ­продукта.

Все инстанции отказали в иске, ссылаясь на злоупотребление правом со стороны истца (постановление ФАС Поволжского округа от 22.07.2010 по делу № А49-2271/2009).

Заключение

Между правомерным поведением и злоупотреблением проходит тонкая грань. Причем универсального критерия, по которому можно определить злоупотребление правом, просто не существует. Ясно только, что злоупотребление тесно связано с понятием недобросовестности. Поэтому в каждом конкретном случае, учитывая обстоятельства дела, суды самостоятельно определяют, переступила ли сторона дозволенные ­границы при осуществлении своего права.

В суде факт злоупотребления правом доказать непросто. А строить свою позицию только на предположении о злоупотреблении - ненадежно. Для удовлетворительного результата разбирательства доказательства должны быть весомыми.

«Злоупотребление правом»

Злоупотребление правом остается одним из актуальных вопросов судебной и арбитражной практики . Существуют ли п ределы осуществления гражданских прав? Как отличить, человек воспользовался правом с целью причинить зло другому или сделал это по неосторожности? Какое наказание может понести гражданин, употребивший право во зло?

Разобраться в этих и других вопросах поможет судья Свердловского областного суда, кандидат юридических наук Анна Сергеевна ВАСИЛЬЕВА.

– Анна Сергеевна, в статье 10 Гражданского кодекса РФ закреплена обязанность лица не злоупотреблять своими правами. Что следует понимать под определением «злоупотребление правом»?

– Под определением «злоупотребление правом» следует понимать случаи, когда человек, обладающий субъективным правом, при его реализации или обращением за его защитой, совершает действия, которые направлены не на реализацию или защиту, а преследует цель причинить вред другому лицу или нарушить иные законные интересы. Здесь цель – реализация права – противоречит его назначению.

Говоря о злоупотреблении правом, мы обращаемся к проблемам поведения человека в правовой сфере. Здесь необходимо вести речь не только о злоупотреблении в чистом виде, но и о правомерном и неправомерном поведении. Злоупотребление правом от неправомерного поведения или правонарушения отличается тем, что не является правонарушением. Злоупотреблением правом внешне, по форме, выглядит как правомерное действие, но по своему внутреннему содержанию осуществляется таким образом, что причиняется вред другому лицу. То есть человек действует в противоречии с теми целями, которые предполагает реализация права. Здесь всегда нужно исходить из цели, для чего человек осуществляет это право, и при этом определять, есть здесь злоупотребление или нет.

– Какие основные федеральные законы и нормативные акты регламентируют злоупотребление правом?

– В статье 10 Гражданского кодекса РФ принцип злоупотребления правом сформулирован как общеправовой, и он распространяется на все отрасли права. Теоретически возможно злоупотребление любым правом – в сфере семейных отношений, в сфере трудовых, социальных, частных, гражданских, публичных правоотношений, то есть там, где у человека, организации или иных субъектов имеется право.

Злоупотребление правом можно встретить и в Семейном кодексе РФ, когда речь идет о злоупотреблении родительскими правами, в законе о средствах массовой информации, когда идет речь о недопустимости злоупотреблении правом со стороны журналистов. Также оно отражено в Избирательном законодательстве при проведении предвыборной агитации, выборов и референдумов, встречается при рассмотрении трудовых, частно-правовых и иных споров. Много случаев, когда стороны ссылаются на злоупотребление правом при рассмотрении дел, подведомственных арбитражному суду.

Если говорить о практике судов общей юрисдикции, то наряду с материально-правовым злоупотреблением права можно встретить злоупотребление процессуальным правом. Принцип о недопустимости злоупотребления правом является международным принципом, который закреплен в международных актах, в частности, в Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

– Известно, что советское гражданское законодательство не употребляло термина «злоупотребление правом». Когда появилось это понятие?

– Советское законодательство напрямую не содержало такого понятия. Но если обратиться к Гражданскому кодексу редакции 1964 года, то мы увидим, что в статье 5 зафиксировано: не допускается пользование правами, когда их реализация осуществляется с противоречием назначения этих прав. Сам термин «злоупотребление правом» не упоминается, но речь о нем идет. Положениями статьи злоупотребление правом расшифровывается как выход гражданина за пределы своих прав, когда он действует не в рамках правомерного поведения. Поэтому говорить о том, что советское законодательство этого термина не знало, нельзя.

А вот дореволюционное законодательство России действительно не употребляло такого понятия. Однако в судебной практике тех лет встречается случаи, когда суд, разрешая конкретное дело, по ходатайству стороны или по своей инициативе усматривал в действиях сторон признаки злоупотребления правом и принимал решение об отказе в защите этого права. Последствием злоупотребления правом является отказ в его защите, поскольку у гражданина есть цель не защитить свое право, а причинить вред другому лицу или каким-либо интересам.

– Факт злоупотребления правом устанавливается в каждом конкретном случае. И критериями здесь будут служить следующие моменты. Во-первых, злоупотреблением правом может быть только у правомочного субъекта – у лица, которое им обладает. Во-вторых, гражданин должен действовать умышленно. Невозможно неосторожное злоупотребление правом, поскольку человек осознает, что действует с целью, которая противна назначению прав. И третий признак – это цель, в каких случаях человек реализует это право в суде: с целью приобретения имущества, достижения для себя частного или социального блага. Либо человек внешне действует для достижения блага, но внутренне преследует цель причинить вред другому лицу (это возможно материально-правовыми способами), а также когда человек подает иск с целью причинить вред другой стороне или вызывает в судебный процесс, чтобы спровоцировать конфликт.

– На практике злоупотребление правом чаще всего происходит с намерением причинить вред другому лицу или по неосторожности?

– На практике, когда одна сторона будет доказывать, что противоположная сторона действует в целях злоупотребления правом, то здесь, скорее всего, речь будет идти только об умышленных действиях. Важно четко установить, что человек, злоупотребляющий правом, не добросовестно заблуждается, а намеренно осуществляет это, преследуя свою цель. О неосторожности здесь нельзя вести речь.

– Какие существуют формы и виды злоупотребления правом?

– Формы и виды многообразны, сколь многообразны права и гарантии, которые предоставляются субъектом права. В практике случаи злоупотребления права наиболее распространены при разрешении дел о чести, достоинстве и деловой репутации, когда граждане и организации обращаются с заявлением в официальные органы, преследуя цель не защитить свои интересы, а причинить вред другому лицу. В результате таких обращений ставится вопрос о защите чести и достоинства. Злоупотребление правом часто встречается при злоупотреблении родительскими правами, например, когда решается вопрос о лишении родительских прав, об определении порядка общения с ребенком. Осуществляя родительские полномочия родители, по сути, злоупотребляют правом и преследуют цель не воспитание ребенка, а вовлекают его в преступную деятельность или причиняют вред интересам супруга, используя интересы ребенка.

Еще одна распространенная категория дел, где можно встретить злоупотребление правом, –это трудовые споры. Оно может проявляться как со стороны работников, так и со стороны работодателя. Со стороны работников наиболее яркими случаями злоупотребления права при реализации работниками своих гарантий в сфере трудовых отношений является, например, неосообщение работодателю о состоянии нетрудоспособности при увольнении и умышленное сокрытие информации о том, что работник находится на больничном, что он является членом профсоюзной организации. В последнем примере на работников также распространяются гарантии, в ряде случаев не допускающие их увольнения. На эти случаи указывает Верховный суд РФ в постановлениях пленума.

Кроме того, имеют место и процессуальные формы злоупотребления правом. Это намеренное затягивание процесса, то есть намеренное уклонение от явки в суд стороны, которая подала иск. Это и намеренное истребование доказательств или ходатайств, которые не имеют отношения к делу, затягивание сроков подачи апелляционных, кассационных и надзорных жалоб. Сюда же можно отнести подачу необоснованных исков, по этому подводу в ГПК РФ предусмотрена статья 99, которая предусматривает ответственность за противодействие своевременному и правильному разрешению гражданского дела.

– Какие могут быть последствия для той и другой стороны, столкнувшейся со злоупотреблением правом?

– Последствием злоупотребления правом может быть отказ в защите права, о котором ставится вопрос. Если судом будет установлено, что лицо злоупотребляет правом, его деятельность осуществляется не с целевым назначением этого права, то ему может быть отказано в защите права.

В Семейном кодексе РФ предусмотрен механизм преодоления злоупотреблением правом. Если родители злоупотребляют родительскими правами, то ребенок вправе сам осуществлять защиту своих прав по достижении 14 лет, обращаясь в суд или в органы опеки и попечительства.

Также существует механизм при переходе злоупотребления правом в форму правонарушения. То есть в ходе злоупотребления правом причиняется реальный вред другому лицу или его интересам, образуются убытки, ущерб, а также причиняется вред неимущественным правам или нематериальным благам. В этом случае ставится вопрос о гражданско-правовой ответственности. Здесь начинают действовать другие механизмы привлечения лица к ответственности в виде возмещения ущерба, компенсации морального вреда и т.д. Каких-либо общих штрафных санкций нет.

– Какие действия может предпринять пострадавший от этого правонарушения?

– Суд может усмотреть злоупотребление правом и по своей инициативе, поскольку в законодательстве нет условия, что вопрос о злоупотреблении правом может ставиться только по ходатайству другой стороны.

Сторона, которая считает себя пострадавшей и усматривает в действиях другой стороны злоупотребление правом, должна заявить об этом суду. При этом ей придется доказывать, что противоположная сторона недобросовестно пользуется своими правами, то есть нарушает принцип добросовестности и разумности при осуществлении своих прав, а также доказывать признаки злоупотребления: цель, которая преследуется человеком, его осведомленность и намеренное причинение вреда другому лицу в результате использования своих прав. Здесь действуют общие принципы и правила доказывания, предусмотренные Гражданским процессуальным кодексом РФ.

Если мы говорим о злоупотреблении в процессуально-правовом смысле, то в силу статьи 99 ГПК РФ, сторона, которая будет усматривать в действиях стороны злоупотребление, должна будет доказать это противодействие. Истцу или ответчику необходимо будет доказать, что сторона действует умышленно, то есть лицо осведомлено о целях своих действий, последствиях и характере, и также доказать последствия, которые сторона претерпела вследствие этого злоупотребления, и фактические потери. Последнее может быть выражено в утрате заработка, доходов и иных прав. Эти доводы должны быть подтверждены документально: если речь идет о денежных суммах, то должны быть представлены расчеты. Здесь также действует общий принцип доказывания в гражданском процессе. В этом случае сторона может ставить вопрос о компенсации.

– Считается, что в правоприменительной практике случаи шиканы, когда лицо осуществляет принадлежащее ему право исключительно во вред другому, сравнительно немногочислены и труднодоказуемы. Действительно это так?

– Конечно. Злоупотребление правом сложно доказывать, потому что внешне оно выглядит как правомерное поведение. Нужно помнить, что человек прежде всего обладает правом, которым злоупотребляет. И если он им обладает, то внешне его поведение формально укладывается в законодательные рамки. При этом его поведение нарушает моральные устои или они противны основам нравственности, правопорядка. Поэтому доказывать то, что внешне правильно, а по сути, противоречит самому назначению этих правил, – достаточно трудоемкий процесс. Но в праве такие механизмы есть, их необходимо вырабатывать и применять. Здесь многое зависит от активности граждан и организаций, когда они сталкиваются со случаями злоупотребления правом и доказывают их.

– Обратимся к практике. Число дел, касающихся вопросов злоупотребления правом, в последнее время растет или снижается?

– О проводимых исследованиях в области злоупотребления правом и статистике по отказам, удовлетворению требований мне не известно. Но тенденция здесь такая: год от года люди стараются больше времени уделять изучению законов и своих прав, поэтому граждане все чаще ссылаются на случаи злоупотребления правами, особенно процессуальными. Это особенно актуально, когда устанавливается определенные сроки, допустим, срок исковой давности. Но примеров удовлетворения требований не так много, потому что доказывание злоупотребления правом – процесс сложный.

– За совершение действий, являющихся злоупотреблением правом, установлены ответственность и конкретные санкции. При этом денежная сумма (штраф) взыскивается в доход государства или в пользу пострадавшего лица?

– Во-первых, надо определить, в связи с чем денежная сумма будет взыскиваться. Если мы говорим о процессуально-правовом злоупотреблении, то это будет компенсация за фактическую потерю времени. Она имеет природу судебных расходов и будет взыскана в пользу пострадавшей стороны, поскольку здесь есть конкретный пострадавший субъект.

Если мы говорим о материально-правовом злоупотреблении, то последствием будет отказ в защите этого права. Если вторая сторона не претерпела никаких негативных последствий, которые можно оценить в денежном выражении, то никаких денежных взысканий не будет, потому что их надо доказывать. Если в результате злоупотребления правом был причинен реальный вред, который подлежит оценке или необходимо совершать значимые действия для восстановления ранее существовавшего положения, то будет ставиться вопрос о возмещении морального вреда в порядке, который предусмотрен соответствующими разделами Гражданского кодекса РФ.

О взыскании штрафных санкций в пользу государства можно говорить, если речь идет о защите прав потребителей. По закону «О защите прав потребителей» в случае удовлетворения требований потребителя предусмотрены штрафные санкции с организации или индивидуального предпринимателя, которые в добровольном порядке не удовлетворили требования потребителя. Размер штрафа составляет 50 процентов от суммы удовлетворенных требований, куда входят имущественные требования и компенсация морального вреда. Часто это бывают существенные суммы, и они взыскиваются в доход местного бюджета. Такую штрафную санкцию можно рассматривать как некую ответственность за злоупотребление правом и несоблюдение прав потребителей, когда организация понимает, что она является виновной в правоотношениях, но, тем не менее, не реализует свое право на досудебное урегулирование спора. Это один из вариантов реализации механизма, направленного на защиту прав потребителей и на сокращение споров в сфере защиты прав потребителей, а также на дисциплинирование организации, которая осуществляет оказание услуг населению.

– Злоупотребление правом на предъявление иска в суде первой инстанции считается наиболее распространенным видом злоупотребления правом. Готовы ли вы с этим согласиться?

– Обращение в суд – это конституционное право, которое не подлежит никаким ограничениям. Отказать в принятии искового заявления, прекратить производство по делу или отказать в иске только потому, что человек злоупотребляет своим правом, невозможно. Здесь нужно доказывать именно весь состав. Безусловно, систематическое обращение с необоснованными исками с целью противодействия правосудию может рассматриваться как злоупотребление правом. Но при предъявлении иска и при повторных их подачах гражданину нельзя отказать в их принятии, поскольку такого основания для отказа нет. Иначе у нас возможен произвольный отказ в судебной защите, что недопустимо. Баланс интересов лица, которое имеет право, и лица, которое будет защищаться от правопритязаний другого лица, всегда должен соблюдаться.

– Если истец предъявил иск с целью получения личных и материальных выгод, к примеру, иск о расторжении брака с целью искусственного создания своей малообеспеченности перед госорганами или в целях сокрытия от взыскания в общем имуществе супругов, то в этом случае суд только откажет в удовлетворении иска или установит конкретные санкции?

– Скорее всего, в этих случаях будет установлен отказ в защите этого права. То есть лицо лишится права защищать свои права, поскольку судом будет установлено, что цель иска не реализация своих прав, а намеренное ухудшение положения другого лица, его имущественного положения и т.д. Штрафные санкции здесь законодательством не предусмотрены.

– Две ситуации. Первая – адвокат принимает к своему производству ведение гражданского дела, в котором нет правовой позиции для обоснования исковых требований. И вторая – голословные утверждения или пассивность (имеется в виду умышленное непредставление имеющихся у лица доказательств) в процессе одной из сторон. Являются ли эти оба эти примера употреблением права во зло?

– Адвокатская деятельность или представление интересов лица – это одна из форм реализации права обращения в суд и права на судебную защиту, поскольку каждый гражданин может представлять свои интересы как лично, так и через адвоката. При этом адвокат обязан защищать другое лицо в любом случае, независим от того, обоснованы его требования или нет. Когда человек обращается в суд, то он вправе отстаивать свою позицию.

Если адвокат берется за заведомо безнадежное дело – это один случай. Совсем другое дело, когда адвокат берется за дело и истец ставит его в известность о том, что он предъявляет иск не для того, чтобы по нему получить что-то, а с целью причинить вред другому лицу. В обоих случаях адвокат связан рамками соглашения с клиентом и защищает его интересы. Говорить об ответственности адвоката можно только в смысле его профессиональной ответственности по Кодексу адвокатской этики. И если он нарушил принципы и нормы адвокатской деятельности, то здесь будет ответственность дисциплинарная, связанная именно с профессиональной деятельностью.

Что касается второго примера о пассивности гражданина в судебном разбирательстве, то вести активно, менее активно, давать пояснения – это процессуальное право стороны, закрепленное Гражданским процессуальным кодексом РФ. Сторона как вправе представлять доказательства, так и вправе воздержаться от их предоставления. Здесь мы входим в сторону состязательности гражданского процесса. Если сторона не представила доказательства в силу статьи 56 Гражданского процессуального кодекса РФ, то соответственно те требования, которые она заявляла, будут бездоказательными и, следовательно, иск стороны удовлетворен не будет. Этот пример находится за рамками злоупотребления правом, здесь надо вести речь о пользовании процессуальными правами. Если гражданин или организация считают возможным таким образом реализовывать свои права, то это их право. И соответствующие последствия будут их проблемами.

Есть старый юридический анекдот еще царских времен. Разговор купца и юриста:

«-Скажите, я имею право?

- Да, имеете.

- А могу?

- Нет. Не можете».

Злоупотребление правом – частный случай положения, когда у лица есть право, но воспользоваться лицо этим правом не может. То самое «нет, не можете». Почему? В рассматриваемом далее случае (случаях) и в том виде, как норма сформулирована в ГК РФ (ст.10) - – потому, что лицо пытается использовать свое право во вред другому лицу. Это классика. Но есть и другие случаи, не столь очевидные и более спорные. О чем и поговорим.

Истоки

Норма, посвященная злоупотреблению правом, была записана в ГК РФ еще в 1994 г. – в самой первой редакции: «Статья 10. Пределы осуществления гражданских прав

1. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

3. В случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.»

Итак, норма существует. Практики поначалу было мало. Судьи считали ст. 10 чем-то экзотическим, применяли редко и осторожно. Как правило, в тех случаях, когда из материалов дела однозначно следовало, что сторона злоупотребляет правом и пришла в суд не за защитой нарушенного права, а, скажем, неосновательно обогатиться за счет ответчика. К примеру, еще раз взыскать долг, который за ответчика и так уже заплатило третье лицо. В такой ситуации суд совершенно справедливо отказывает в иске, исключительно на основании п. 2 ст. 10 ГК РФ. Этот случай рассмотрен в п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27 и, можно сказать, стал прецедентом .

Частный случай подтверждает общее правило. Статью 10 применяли хоть и редко, но применяли. Страна у нас большая. Поэтому практика постепенно накапливалась, накапливалась… и через десять лет вылилась в информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 ГК РФ».

Вот тогда о статье вспомнили и стороны, и судьи. Стороны, особенно ответчики, уловили тенденцию и начали в отзывах писать о злоупотреблении правом. Даже там, где злоупотребления правом нет и в помине, ответчик на всякий случай пишет – а вдруг пройдет. Что-то вроде: «истец заявил такое требование – злоупотребляет правом, однозначно. Просим отказать в иске по п. 2 ст. 10».

В связи с вышесказанным, с точки зрения практики, хотим рассмотреть ст. 10 ГК РФ как инструмент защиты ответчика от злоупотребления правом со стороны истца.

С точки зрения теории особо интересуют формы злоупотребления правом. Почему? Потому что этот вопрос не проработан. Была попытка написать монографию на тему «Злоупотребление правом в гражданском праве России» . Но, как верно подметили читатели, «В заключение мы вынуждены задать закономерный вопрос: насколько может быть необходима и актуальна еще одна работа, посвященная описанию шиканы – важной, но все же не так часто встречающейся разновидности злоупотребления?

На наш взгляд, гораздо плодотворнее исследовать в этой области то, что еще не получило какого-либо внятного объяснения и, что очень важно, применения на практике. Речь идет о том, что ст. 10 ГК РФ называет иными формами злоупотребления» .

Вот и исследуем, поэтому хочется рассмотреть те самые другие формы злоупотребления правом, которые не указаны в законе, но существуют на практике.

Материальное и процессуальное

Если подойти глобально, все случаи злоупотребления правом можно разделить на две большие группы: злоупотребление правом материальным и злоупотребление процессуальными правами.

В данной статье речь пойдет в основном о злоупотреблении правом материальным, хотя злоупотребление процессуальным правом тоже встречается. И возможно, процессуальными правами злоупотребляют чаще, нежели материальными.

К примеру:

«Вывод судов о том, что требования истца об обязании ответчика расторгнуть договоры с арендаторами, ведущими коммерческую деятельность, аналогичную коммерческой деятельности арендатора на территории ТЦ "ЗигЗаг", и не заключать указанные договора в дальнейшем в течение срока действия краткосрочного и долгосрочного договоров с истцом, не подлежат удовлетворению, также являются правомерными, поскольку такой способ защиты не предусмотрен ст. 12 Гражданского кодекса РФ и его реализация затрагивает интересы неопределенного круга иных хозяйствующих субъектов, тогда как в силу ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции» .

В этом примере истец злоупотребил процессуальными правами в том смысле, что сформулировал исковые требования заведомо в расчете на злоупотребление правом, что верно отметил и пресек суд.

И это – капля в море. Практика знает множество случаев злоупотребления именно процессуальными правами. К примеру, подача заведомо фальсифицированного иска с такими же доказательствами или подача иска исключительно с целью приостановить рассмотрение другого дела, и так далее.

Злоупотребление же материальным правом встречается гораздо реже. Оно хорошо проработано в теории, но на практике возникают… скажем так, интересные коллизии. Но обо всем по порядку.

Формы злоупотребления правом

Выше прозвучало – «шикана». Шикана – конструкция, знакомая еще по римскому праву. Она означает «использование права с единственной целью причинить вред другому лицу». Закреплена в п. 1 ст. 10 ГК РФ практически дословно.

В следующем абзаце ст. 10 ГК РФ находим еще две формы злоупотребления правом: «Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке».

Получается, в ГК РФ названы три формы злоупотребления правом. Какие могут быть еще? Еще две можно найти в Концепции развития гражданского законодательства РФ (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009, далее – Концепция):

«2.2. Целесообразно воспринять опыт судебной практики и детализировать в статье 10 ГК РФ понятие иных форм злоупотребления правом, отнеся к их числу заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права, действия в обход закона (императивных норм) и т.п.

Эта статья ГК РФ может быть также дополнена положением о том, что никто не может извлекать выгоды из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В случае несоблюдения правил о недопущении злоупотребления правом лицо, потерпевшее от такого злоупотребления, должно иметь право на возмещение причиненных ему убытков в порядке, предусмотренном статьями 15, 1064 ГК РФ».

Итак, еще две формы. Что еще? Больше источников нет, только практика. Кубометры судебной практики, которые пришлось перерыть, чтобы найти иные формы злоупотребления правом, встречающиеся в реальной жизни. Если свести все воедино, то помимо названых в ГК РФ можно выделить шесть форм злоупотребления правом (выделены формы, в скобках – источник):

1. заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права. (Концепция);/p>

2. действия в обход закона (императивных норм) (под большим вопросом, но раз в Концепции есть, стоит рассмотреть – но вряд ли согласиться);

3. двойное требование по одному обязательству (из практики);

4. злоупотребление правом в виде бездействия (из практики);

5. распоряжение правом с незаконной целью (из Концепции, но под вопросом);

6. распоряжение правом незаконными средствами (из Концепции, но под вопросом).

Почему именно такие формы и почему именно столько? В теории права и литературе встречаются и еще. К примеру, «К "злоупотреблению правом в иных формах" следует отнести прежде всего недобросовестную конкуренцию, в том числе: а) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; б) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей; в) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами; г) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг; д) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну» .

Теория тем и хороша, что допускает многое. В рамках данного исследования хочется рассмотреть формы злоупотребления правом именно с точки зрения практики, в том числе – практической полезности. Подход прост. Если в судебной практике такая форма злоупотреблением правом встречается – значит, можно уверенно говорить о том, что такая форма существует, и при определенных обстоятельствах ее можно использовать для защиты по схожему делу. Если же та или иная форма злоупотребления правом существует только в трудах теоретиков – то к данному исследованию не относится.

Формы под микроскопом

Теперь о каждой форме подробнее.

1. Заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права

Еще раз вспомним определение шиканы – «использование права с единственной целью причинить вред другому лицу». Из определения вытекает вполне закономерный вопрос: а если это право используется во вред, но не ставится цель причинить вред другому лицу (хотя и допускается такая возможность)? Цель, как это принято в предпринимательской деятельности, - извлечь прибыль. При этом сознавая (или не сознавая), что в процессе такой деятельности причиняется (или может быть причинен) вред другому лицу.

Пример. Допустим, лицо взяло в аренду участок земли. Использует по назначению – сажает, удобряет, пашет, собирает – но так, что портится плодородный слой земли, усиливается эрозия почвы и т.д. – от тех же удобрений.

Налицо злоупотребление правом. Но не шикана. Цель-то другая. Не вред, а прибыль. Тогда что? Вероятно, то самое «заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права», описанное в Концепции. Недаром статья 10 называется «пределы осуществления гражданских прав».

В примере с участком арендатор пользуется своим правом извлекать полезность из предмета аренды так, что страдает право собственника: был участок хорошего качества (плодородный) – стал плохого (истощился). Поведение арендатора заведомо недобросовестно. Что делать собственнику? Собственник может воспользоваться специальной нормой п. 2 ст. 619 ГК РФ и расторгнуть договор аренды, т.к. арендатор существенно ухудшает имущество.

Если собственник не желает терять арендатора и, соответственно, доходы от аренды, но хочет поставить его на место, то он может воспользоваться и другим способом защиты права – через злоупотребление правом. На основании п. 1 ст. 10 ГК РФ (злоупотребление правом недопустимо) и ст. 12 ГК РФ (в части «восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения») собственник может потребовать обязать арендатора прекратить использование имущества с нарушениями, а также возместить причиненный ущерб.

Что еще можно добавить? М.М. Агарков в свое время предлагал: «Сторонники теории злоупотребления правом должны сформулировать критерий, который укажет суду, в каком направлении он должен пользоваться предоставленным ему правомочием... Как и во всех случаях судейского усмотрения, лицо узнает о границах своего права не заранее из закона, а post factum из судебного решения» .

Можно согласиться в части «post factum из судебного решения», а насчет критерия… Как кажется, критерий можно и не формулировать. И наверное, такой универсальный критерий (или критерии) для всех случаев, где возможно злоупотребление правом, сформировать невозможно.

Лучше отдать этот вопрос на усмотрение суда – сейчас так и есть. И пусть суд решает сам каждый раз по конкретному делу, с учетом конкретных обстоятельств – было злоупотребление правом или нет. Тем более, что на практике так и происходит.

«Пунктом 3 статьи 10 ГК РФ закреплена презумпция разумности и добросовестности действий субъектов гражданского права. Неразумное и недобросовестное поведение приравнивается названным Кодексом к злоупотреблению правом .

Суд обоснованно указал, что нельзя считать добросовестным отказ арендодателя от договора аренды в период, когда арендатор предпринимал действия для регистрации дополнительного соглашения, которым стороны изменили существенные условия договора аренды и продлили срок его действия.

Довод КУГИ о том, что истец мог самостоятельно обратиться в регистрирующий орган с односторонним заявлением о регистрации соглашения, опровергается материалами дела. У истца отсутствовала такая возможность, поскольку все экземпляры оформленного дополнительного соглашения от 24.08.2005, первые экземпляры кадастровых планов и квитанции об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию находились у ответчика и истцу не передавались.

Таким образом, решение суда об удовлетворении требования о государственной регистрации дополнительного соглашения от 24.08.2005 № 2 основано на правильном применении норм материального права» .

Обратите внимание на выделенный фрагмент. Интересный вывод. Есть о чем задуматься.

Следующую форму злоупотребления правом мы считаем весьма сомнительной. Но поскольку в Концепции эта форма упомянута, рассмотрим и ее.

2. Действия в обход закона (императивных норм)

Мы бы поостереглись относить «действия в обход закона (императивных норм)» к формам злоупотребления правом. А как же «все, что прямо не разрешено законом – дозволено»? Любой юрист-практик согласится: современный гражданский оборот в нашей стране насчитывает массу сделок, так или иначе направленных на обход некоторых императивных норм закона. Потому мы не торопимся соглашаться с позицией, которая заложена в Концепции – как бомба с тикающим часовым механизмом под несущие опоры здания.

Обоснуем. В силу ст. 153 ГК РФ «сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

Таким образом, если «действия в обход закона (императивных норм)» направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, то это сделки. А раз так, действует ст. 169 ГК РФ – «сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна». И где тут злоупотребление правом? Получается, его нет. Потому что фактически «действия в обход закона (императивных норм)» и «сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка» – понятия тождественные.

Опасность вот в чем. Сейчас сомнительную сделку можно оспаривать по ст. 169 ГК РФ. Если Концепция дойдет до реальных изменений в ГК РФ, появится второе основание для оспаривания таких вот сомнительных сделок, второй механизм защиты – злоупотребление правом в форме совершения «действий в обход закона (императивных норм)», что отнюдь не будет способствовать стабильности делового оборота.

3. Двойное требование

Вспомним случай из начала статьи – прецедент и пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27, который этот прецедент одобрил. Подобных случаев хватает. Общая канва примерно такая. Кредитор не получил исполнение от основного должника по обязательству. Кредитор обращается к гаранту. Гарант оплачивает долг. Кредитору мало. Кредитор второй раз предъявляет требование о взыскании долга, теперь уже к основному должнику. Суд отказывает в иске – злоупотребление правом.

Хотя можно было отказать и по другому основанию.

Есть обязательство. Есть права. Есть обязанности. Надлежащее исполнение прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Следовательно, когда кредитор получает исполнение за должника от третьего лица, обязательство должника перед кредитором прекращается. Одновременно прекращается и право требования кредитора к должнику. То есть у кредитора нет права требовать что-либо с должника, так как обязательство уже исполнено третьим лицом. Право требования кредитора прекратилось. Права нет. Если же кредитор все-таки обращается в суд с иском о повторном взыскании, то можно и без злоупотреблений правом смело отказывать в иске. Примерно с такой формулировкой: «Отказывая в удовлетворении исковых требований, судебные инстанции пришли к обоснованному выводу о том, что у истца отсутствуют подлежащие судебной защите права или охраняемые законом интересы» .

Казалось бы, все изложенное очевидно. И вряд ли кто-то пойдет в суд повторно взыскивать, когда исполнение уже получено. Тем не менее, в нашей необъятной еще много желающих получить дважды за одно и то же. В том числе и от одного должника по одному обязательству.

К примеру:

«Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.06.2008 по делу № А32-2578/2007-32/484 с общества в пользу Клименко Л.Г. взыскана стоимость имущественного пая в размере 118 384 рублей 49 копеек. Таким образом, истица реализовала способ защиты, предусмотренный пунктом 8.1 статьи 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации.

Судебные инстанции обоснованно сделали вывод о том, что действующим законодательством не предусмотрена возможность получить стоимость пая и сохранить статус и права члена кооператива и совместное заявление указанных требований является злоупотреблением правом, и на основании пункта 2 статьи 10 ГК РФ отказал в защите принадлежащего истцу права» .

4. Злоупотребление правом в виде бездействия

В свое время, в далеком 1996-ом году, высшие суды дали такое толкование: «При разрешении споров следует иметь в виду, что отказ в защите права со стороны суда допускается лишь в случаях, когда материалы дела свидетельствуют о совершении гражданином или юридическим лицом действий, которые могут быть квалифицированы как злоупотребление правом (статья 10), в частности действий, имеющих своей целью причинить вред другим лицам.

В мотивировочной части соответствующего решения должны быть указаны основания квалификации действий истца как злоупотребление правом» .

Но жизнь идет вперед. С тех пор деловой оборот стал шире и сложнее, отношения сторон – разнообразнее и многостороннее. Поэтому если раньше высшие суды толковали злоупотребление правом как действие, то теперь практика знает форму злоупотребления правом через бездействие.

К примеру:

«Оценив действия ООО "Техгарант", суд правомерно пришел к выводу о том, что в рассматриваемой ситуации заявитель допустил злоупотребление своими правами, хотя и не имеющее целью причинить ущерб интересам других лиц, но объективно причиняющее им вред, выразившийся в длительном неосвоении земельного участка , и потому обоснованно отказал в удовлетворении требования о признании незаконными действий по установлению срока разрешения на строительство до 08.02.2008» .

Получается, если у лица есть право, и оно его не использует – то уже злоупотребляет? Как видим, да – если из-за неиспользования права причинен вред другому лицу.

Другой пример:

«В этой ситуации апелляционный суд обоснованно применил статью 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускающую злоупотребление правом в каких-либо формах.

В данном случае истец, имея право требовать от ответчика доказательств возникновения дефектов товара вследствие его ненадлежащего использования, но не совершив необходимых действий, обеспечивающих ответчику исполнение его обязанности, злоупотребил правом .

Вывод апелляционного суда в этой части не означает переложение бремени доказывания с продавца на покупателя, но влечет отказ в защите принадлежащего истцу права в силу части 2 статьи 10 Кодекса» .

Исходя из новейшей практики, получается, что злоупотребление правом – не обязательно действие. Злоупотребить правом можно и путем бездействия.

5. Распоряжение правом с незаконной целью (из практики, под вопросом)

6. Распоряжение правом незаконными средствами (из практики, под вопросом)

Эти формы известны в теории давно. Раскрываются они так: «Достаточно распространенной формой злоупотребления правом является реализация предоставленных им возможностей недозволенными средствами .

Например, закон закрепляет за автором право на имя, одной из допустимых форм реализации которого является опубликование произведения под псевдонимом. Если, однако, в качестве псевдонима автором будет сознательно избрано имя, способное ввести публику в заблуждение, такое использование права следует квалифицировать как злоупотребление им.

Злоупотреблением правом может быть признано использование субъектом недозволенных средств его охраны . Так, если собственник имущества в целях предохранения его от кражи применяет такие средства, которые представляют смертельную опасность для окружающих, он выходит за рамки предоставленных ему законом возможностей и, следовательно, злоупотребляет правом.

В качестве злоупотребления правом следует расценивать действия тех субъектов, которые намеренно закладывают какие-либо дефекты в заключаемые ими договоры и иные исходящие от них документы с целью последующей ссылки на них в случае необходимости.

Так же следует квалифицировать действия тех лиц, которые сознательно вводили своих контрагентов в заблуждение относительно тех или иных обстоятельств, например, длительное время признавали определенные факты, а затем вдруг заявили обратное» .

Мы объединили две формы в один пункт, потому что обе они пришли из практики одновременно. По странному стечению обстоятельств в свое время два разных ФАС, двух разных округов, независимо друг от друга… вдруг отметили две формы злоупотребления правом.

Первый ФАС:

«В абзаце 1 пункта 1 статьи 10 ГК РФ установлен запрет на действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах, при нарушении которого суд в силу пункта 2 данной статьи может отказать лицу в защите права.

По смыслу принципа недопустимости злоупотребления правом, каждый субъект гражданских прав волен свободно осуществлять права в своих интересах без превышения пределов дозволенного гражданским правом распоряжения своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами, дабы не нарушать при этом права и интересы других лиц» .

Второй ФАС:

«Злоупотребление гражданским правом заключается в превышении пределов дозволенного гражданским правом осуществления своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами , нарушая при этом права и законные интересы других лиц» .

Потом подтянулись и остальные.

В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 18.06.2009 по делу № А63-9403/2006 читаем: «Злоупотребление гражданским правом заключается в превышении пределов дозволенного гражданским правом осуществления своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами, нарушая при этом права и законные интересы других лиц.

Обращение предпринимателя с настоящим заявлением продиктовано намерением защитить свои права и законные интересы (статья 4 АПК РФ).

Поэтому оснований считать, что заявитель злоупотребляет своим правом на судебную защиту (т.е. действует с превышением пределов дозволенного гражданским правом осуществления правомочий посредством использования их с незаконной целью или незаконными средствами), не имеется».

По состоянию на сегодняшний день ФАС Северо-Кавказского округа вынес семь отказных постановлений, в которых жестко пресекал все попытки ответчиков ссылаться на злоупотребление правом. Решения двух ФАС, которые мы привели в начале статьи как пример перехода теоретических положений в практику – тоже отказные. По другим округам – еще 10 решений, и все как на подбор – отказные.

Один лишь пример:

«Злоупотребление гражданским правом заключается в превышении пределов дозволенного гражданским правом осуществления своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами , нарушая при этом права и законные интересы других лиц.

Обращение Теруправления с исковыми требованиями продиктовано намерением защитить права и законные интересы собственника – Российской Федерации и оснований считать, что оно с умыслом или в иной форме злоупотребляет своим правом на судебную защиту, по смыслу статьи 10 Гражданского кодекса РФ, не имеется» .

Отсюда следует два вывода.

Первый. Парадоксально, но всякий раз, когда суд показывает глубокое знание теории и вспоминает об этих двух формах злоупотребления правом – «путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами» , следует железный отказ в применении ст. 10 ГК РФ. Забавно…

Возможно, где-то и есть другая практика, но мы не нашли ни единого положительного решения. Увы, но чтобы суд установил злоупотребление правом в рассматриваемых двух формах, а потом удовлетворил иск, и чтобы решение устояло в последующих инстанциях – такого нет.

Отсюда неизбежен второй вывод. Эти две формы злоупотребления правом существуют пока лишь в теории. Практическая ценность – ноль. Возможно, когда-нибудь все изменится и появится положительная практика, но пока они служат лишь для наработки на отказ. Приятно, что суды помнят, что существуют и такие формы злоупотребления правом, но все-таки хотелось бы дождаться их применения на практике.

Злоупотребление правом с точки зрения процесса

В заключение хотелось бы бегло рассмотреть, что думают суды о ст. 10 ГК РФ с точки зрения процесса.

«Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу, что прямо следует из содержания пункта 2 статьи 10 ГК РФ».

Судьи другого округа высказались подробнее:

«С учетом императивного положения закона о недопустимости злоупотребления правом, возможность квалификации судом действий лица как злоупотребление правом не зависит от того, ссылалась ли другая сторона спора на злоупотребление правом противной стороной .

Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу, что прямо следует и из содержания пункта 2 статьи 10 ГК РФ».

И вполне закономерный вывод сделал ФАС нашего округа:

«Согласно пункту 2 этой статьи названного Кодекса (т.е. п. 2 ст. 10 ГК РФ) в случае установления того, что лицо злоупотребило своим правом, суд может отказать в защите принадлежащего ему права.

Злоупотребление правом как средство правовой защиты

Как показывает все та же практика, злоупотребление правом – средство правовой защиты, прежде всего, ответчика. И есть редкие дела, когда единственный довод ответчика – злоупотребление правом, довод обоснован, и суд этот довод принимает. После чего истцу отказывают в иске только по одному этому основанию.

Вот прекрасный пример такой защиты:

«Управление по имущественным и градостроительным отношениям администрации города Пензы, г. Пенза, обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском о понуждении общества с ограниченной ответственностью "Ледяной дом", г. Пенза, возвратить истцу по акту приема-передачи земельный участок, площадью 25,0 кв. м, с кадастровым номером 58:29:03013004:112, расположенный по адресу: г. Пенза, ул. Кижеватова, 3.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 28.12.2009 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 решение Арбитражного суда Пензенской области от 28.12.2009 оставлено без изменения.

Судами установлено, что ООО "Ледяной дом" занимается производством мороженого и реализует его через собственную розничную торговую сеть.

Предписанием от 26.03.2009 № 3-09/04-2009 комиссия Пензенского Управления Федеральной антимонопольной службы России запретила Комитету по управлению муниципальным имуществом города Пензы совершать действия, направленные на вытеснение с рынка ООО "Ледяной дом".

Вступившим в законную силу постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2009 по делу № А49-2737/2009 Комитету отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным предписания Пензенского Управления Федеральной антимонопольной службы России от 26.03.2009.

При этом судом было указано, что на рынке производства мороженого в городе Пензе имеются всего два производителя: открытое акционерное общество "Пензахолод" и ООО "Ледяной дом". Немотивированный отказ от 24 договоров аренды земельных участков, в том числе спорного договора аренды, создает препятствия в деятельности ООО "Ледяной дом" и ведет к ограничению конкуренции при реализации мороженого на территории города Пензы.

Действия истца, выраженные в виде немотивированного отказа от договора аренды земельного участка № 300/08 без предоставления в аренду других участков, правомерно расценены судами как злоупотребление правом.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает обжалуемые решение Арбитражного суда Пензенской области от 28.12.2009 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 законными и не подлежащими отмене» .

Это – редкое и счастливое исключение. Обычно применить п. 2 ст. 10 ГК РФ как самостоятельное основание для отказа в иске тяжело, так как ст. 65 АПК РФ и состязательность (стороны обязаны доказывать обстоятельства, на которые ссылаются) никто не отменял. И ответчик, чтобы добиться отказа в иске, упирается в бремя доказывания: «Бремя доказывания лежит на лице, утверждающем, что управомоченный употребил свое право исключительно во зло другому лицу» .

Таким образом, ответчик должен доказать, что истец злоупотребил правом, что не всегда возможно. Даже если истец и злоупотребил правом, у ответчика может не быть доказательств этого злоупотребления.

Поэтому злоупотребление правом как способ правовой защиты, в том виде, в котором он сейчас закреплен в ГК РФ, нельзя назвать безотказным средством правовой защиты именно из-за сложностей доказывания. Строить защиту по делу, уповая только на п. 2 ст. 10 ГК РФ, – мягко говоря, шатко и ненадежно.

Заключение будет коротким. Формы названы. Практика рассмотрена. В теории права можно писать что угодно, но теперь вы знаете, что встречается и работает в жизни, а что так и остается в Концепции и литературе.

Если доживем до внесения изменений в ст. 10 ГК РФ, можно будет продолжить этот разговор. Особенно интересно, во что превратятся на практике «действия в обход закона (императивных норм)»… и будут ли применяться формы № 5 и № 6 (распоряжение правом с незаконной целью, распоряжение правом незаконными средствами).

Тарасенко Ю.А., Ястржембский И.А. Рецензия на работу С.Д. Радченко «Злоупотребление правом в гражданском праве России» // Вестник гражданского права. 2010. № 2. С. 289 - 303.

Постановление ФАС Московского округа от 10.02.2010 № КГ-А40/15571-09 по делу № А40-26049/09-85-196.

Виктор Стефанович Анохин
Председатель арбитражного суда Воронежской области,
д.ю.н., профессор, заслуженный юрист РФ

Процессуальными правами обладают только лица, участвующие в деле. Статус такого лица возникает после принятия искового заявления и возбуждения производства по делу (ст. 127 АПК РФ), и лишь с этого момента можно злоупотреблять процессуальными правами. Следовательно, подача заявления (искового) или жалобы, которыми возбуждается дело в суде, а равно включение в них каких-либо положений не могут признаваться злоупотреблением правом.

В правоприменительной практике квалификация действий по воспрепятствованию разрешения дел как злоупотребление процессуальными правами не всегда корректна и бесспорна. В большинстве случаев участвующие в деле лица совершают действия, создающие затруднение в развитии и завершении судебного процесса. Однако эти действия основаны на конкретных процессуально-правовых и материально-правовых интересах; они нередко представляются способом обеспечения судебной защиты лица, участвующего в деле.

Подобными подходами пользуются некоторые субъекты предпринимательской деятельности, создавая параллельные судебные процессы в судах общей юрисдикции и в арбитражных судах, когда защита права одного лица путем удовлетворения его иска лишает такого же материального права других претендентов.

Для анализа сущности и признаков злоупотребления процессуальными правами необходимо определиться с принятием и особенностями прав, порядком их осуществления. По определению А. А. Мельникова "субъективное гражданское процессуальное право - это установленная и обеспеченная нормами гражданского процессуального законодательства... возможность участника процесса действовать определенным образом или требовать определенных действий от суда и через суд от других участников процесса в своих собственных, общественных или государственных интересах или в интересах других лиц" (Курс советского гражданского процессуального права. Т. 1. М.: Наука, 1981. С. 228-229).

Процессуальные кодексы закрепляют достаточно широкий круг прав лиц, участвующих в деле (ч. 1 ст. 41 АПК РФ, ч. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Особенность гражданских процессуальных прав в отличие от субъективных гражданских прав в том, что их значительная часть носит характер правомочий на одностороннее волеизъявление. Под правомочием на одностороннее волеизъявление понимается обеспеченная законом возможность совершать процессуальные действия.

Для выявления истинного смысла выражения "злоупотребление правом" Е. В. Васьковский предлагал взять исходной точкой сущность и задачи гражданского процесса. Считая, что целью процесса является правильное и скорое разрешение дел, которое в состязательном процессе обеспечивается привлечением к участию в процессе тяжущихся, Е. В. Васьковский делает вывод, что процессуальные права даны законом лицам, участвующим в деле, "для содействия их правильному разрешению, и что каждый раз, когда тяжущийся совершает какое-либо процессуальное действие не с этой целью, а для достижения каких-либо посторонних целей (для введения судей в заблуждение, для проволочки дела, для причинения затруднения противнику), он выходит за пределы действительного содержания своего права, т. е., иначе говоря, злоупотребляет им".

Согласно ч. 1 ст. 167 АПК РФ и ч. 1 ст. 194 ГПК РФ при разрешении спора по существу суд принимает решение. Оно должно быть законным и обоснованным (это требование не лиц, участвующих в деле, а государства). Поскольку функцию отправления правосудия государство берет на себя, интерес в надлежащем выполнении данной функции есть у государства. Злоупотребление правом в судебном процессе - это его использование во зло государству в лице суда.

Поскольку понятие "злоупотребление правом" может быть использовано лишь тогда, когда управомоченный субъект обладает определенным субъективным правом, при совершении неправомерного процессуального действия злоупотребления правом нет. Данный вывод можно проиллюстрировать примером: сторона по спору, ответчик, в своих возражениях против требований истца о признании за ним прав собственности ни в первой, ни в апелляционной инстанциях не ссылалась на наличие договора купли-продажи и акт приема-передачи продаваемого имущества, а представила их лишь в кассационную инстанцию арбитражного суда.

Можно ли подобные действия лица, участвующего в арбитражном процессе, рассматривать в качестве злоупотребления правом? Думается, нет. Ответчик не представил доказательства, которые у него были, в состязательном процессе и не защитил собственные права и интересы, однако представлять доказательства - это не право, а обязанность участвующего в деле лица, предусмотренная АПК РФ. Поэтому в такой ситуации нет злоупотребления правом, а присутствует отказ от защиты собственных прав. Ведь злоупотребление - действие лица во зло кому-то, в судебном процессе - государству в лице суда, но не себе. Такие действия влекут неблагоприятные последствия для нарушителя процессуальных прав и обязанностей.

В судебной практике злоупотребление процессуальными правами чаще всего проявляется в уклонении от обязанности, неиспользовании управомоченным лицом своего процессуального права в части доказывания.

В юридической литературе высказана мысль, что юридической обязанности для стороны доказывать обстоятельства материально-правового характера, на которые она ссылается, не существует, что ответчик в процессе имеет право избрать пассивную позицию и просто отрицать иск, что у него отсутствует обязанность доказывать какие-либо обстоятельства (Баулин О. В. Бремя доказывания при разбирательстве гражданских дел. - М., 2004. С. 99). Этот подход противоречит ст. 65 АПК РФ.

Данная законодательная норма свидетельствует о том, что отрицать наличие обязанности доказывания невозможно и нет оснований. Даже если ответчик изберет "страусиную" позицию своей защиты и на все доводы истца будет отвечать молчанием, он только навредит себе: в дальнейшем не сможет приводить доводы и возражения на стадиях пересмотра судебных актов. Да и будут ли у него основания для обжалования судебных актов?

Между тем следует иметь в виду, что неприменение права по инициативе лица, участвующего в гражданском обороте или в судебном процессе, не может быть признано злоупотреблением правом и к нему не могут быть применены неблагоприятные последствия, кроме тех, которые предусмотрены в законе. Тем не менее в некоторых случаях суды ссылаются на злоупотребление правом, когда в этом нет необходимости.

ОАО "Воронежоблгаз" обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о восстановлении пропущенного срока для предъявления к исполнению исполнительного листа (дело № А14-5276-2004/6/12-и). Суды первой и второй инстанций удовлетворили заявленное требование.

Материалы дела свидетельствуют о том, что взыскатель неоднократно предъявлял и отзывал исполнительный лист по просьбе должника в связи с достижением между ними соглашения о добровольном погашении долга: должнику была предоставлена рассрочка погашения задолженности, а исполнительный лист был отозван.

В связи с неисполнением достигнутого соглашения и непогашением долга взыскатель вынужден снова обращаться к судебному приставу-исполнителю для принудительного исполнения решения суда, но срок для предъявления исполнительного листа к исполнению истек.

Суд первой инстанции признал уважительными причины пропуска срока для предъявления к исполнению исполнительного листа и восстановил его. Апелляционная и кассационная инстанции судебный акт суда первой инстанции оставили в силе, но суд кассационной инстанции в своем постановлении указал: "При таких обстоятельствах ссылка заявителя жалобы (должника) на пропуск срока для предъявления исполнительного листа к исполнению после прекращения им добровольных выплат является злоупотреблением своим процессуальным правом".

Ссылка должника на пропуск процессуального срока взыскателем правомерна, однако законом прямо предусмотрена возможность его восстановления и возможность обжалования соответствующего судебного акта. Почему же такие действия являются злоупотреблением правом должника? Своими действиями взыскатель создавал возможность для добровольного исполнения обязанности по решению суда, содействовал предотвращению негативных для должника последствий принудительного исполнения судебного акта (обращение взыскания на имущество, взыскание исполнительского сбора).

Правомерно возникает вопрос: кто из двух сторон злоупотребил своими правами? Приведенная ситуация - яркий пример того, как субъект предпринимательской деятельности должен заботиться об обеспечении безопасности собственного бизнеса, чтобы не пострадать от собственной неосмотрительности, а может быть, и правовой безграмотности.

Зачастую сложно определить, где кончается право и начинается злоупотребление (это относится скорее не к области права, а к сфере нравственного, философского понимания, зависит от интереса субъекта, обращавшегося за защитой). Неслучайно злоупотребление противопоставляется доброй совести, добрым нравам, является нарушением гражданских прав в рамках принадлежащих прав, т.е. выходом за пределы права под воздействием субъективных интересов.

Отсутствие теоретического и законодательного определения понятия "злоупотребление правом", его четких критериев столкновения субъективных прав разных лиц приводит, как представляется, к тому, что разрешение этих сложных конфликтов, интересов производится судами на основании одного только судейского усмотрения.

На опасность подобной практики обращал внимание еще дореволюционный русский цивилист В. П. Домонжо: "...по вопросу о границах отдельных прав может существовать множество диаметрально противоположных взглядов, и в поисках этих границ суды, не имея перед собою никаких общих начал, легко могут быть вовлечены в целый ряд роковых для честных лиц и не безопасных для самой устойчивости гражданских ошибок".

Данная мысль поддержана М. М. Агарковым. "Сторонники теории злоупотребления правом должны сформулировать критерий, который укажет суду, в каком направлении он должен пользоваться предоставленным ему правомочием... Как и во всех случаях судейского усмотрения, лицо узнает о границах своего права не заранее из закона, a post factum из судебного решения" (Агарков М. М. Проблема злоупотребления правом в современном гражданском праве// избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т. II. 2002. С. 371-372). Не согласиться с этим невозможно, ибо неопределенность в нормативном регулировании, теоретическом обосновании и в правоприменении ведет к нарушению безопасного ведения предпринимательской деятельности, недоверию праву, закону и суду.