Метод и предмет гражданского права что первичнее. Гражданское право как отрасль права: понятие, предмет, метод - Лекции по дисциплине «Гражданское право. К принципам гражданского права относятся

ГК РФ устанавливает: "Гражданское законодательство определяет

• правовое положение участников гражданского оборота,
• основания возникновения и порядок осуществления собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав),

регулирует

• отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения),
• договорные и иные обязательства, а также
• другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, и имущественной самостоятельности участников".

Особенности гражданского права:

1. составляет во всяком правопорядке основу ча­стного права;
2. регулирует различные отношения и организа­ций прежде всего с учетом частных интересов;
3. предполагает юридическое равенство участников правовых отноше­ний ();
4. необходимое условие для вступления в гражданские правоотношения - автономия сторон (лиц);
5. имущественная само­стоятельность (обособленность) участников правоотношений, которые выступают .

Подробнее

Гражданское право, составляя во всяком правопорядке основу ча­стного права , регулирует различные отношения граждан и их организа­ций прежде всего с учетом их частных интересов . Для этого оно долж­но оформлять данные отношения таким образом, чтобы их участни­ки находились в юридически равном положении по отношению друг к другу, потому что при этом условии они получают достаточно ши­рокую автономию (свободу) воли в выборе конкретного варианта по­ведения, а основой их равенства и автономии воли является их иму­щественная обособленность (самостоятельность).

Юридическое равенство участников гражданско-правовых отноше­ний предполагает отсутствие властного подчинения одной стороны от­ношения другой . Если, например, продавец по договору купли-прода­жи требует от покупателя оплаты стоимости товара, то это требование основано на том, что покупатель при заключении договора сам согла­сился на соответствующие условия. Если же деньги изымаются у лица в качестве налога, то никакого его согласия на это не требуется. Поэто­му речь идет именно о формально-юридическом, а не о фактическом (экономическом) равенстве сторон.

Автономия воли составляет необходимое условие для принятия ча­стными лицами свободного решения относительно того, вступать ли им в те или иные гражданские првоотношения или нет, а если всту­пать, то с кем именно и на каких условиях. Поэтому такие решения они принимают по своей инициативе, на свой риск и под собственную имущественную ответственность. С учетом своих интересов они также самостоятельно решают, использовать ли принадлежащие им граждан­ские (частные) права или нет, в том числе защищать ли их, например, в судебном порядке или отказаться от такой защиты, требовать пол­ного или частичного удовлетворения своих требований и т.д.

Для того чтобы участники рассматриваемых отношений могли са­мостоятельно, по своей инициативе принимать решения об использо­вании принадлежащего им имущества, чтобы они могли как присваи­вать полученный от участия в имущественных отношениях доход, так и нести риск возможных убытков, самостоятельно отвечая по своим обязательствам перед другими участниками, их имущественная само­стоятельность (обособленность) должна быть максимальной. Поэто­му-то они, как правило, и выступают в качестве частных собственни­ков своего имущества . Именно статус собственников предопределяет и юридическое равенство участников (в том смысле, что они наделе­ны законом равными возможностями и равной ответственностью за результаты своей деятельности), и свободу (автономию) воли в ис­пользовании собственного имущества, и самостоятельность (диспозитивность) в распоряжении принадлежащими им имущественны­ми правами.

В сферу гражданского (частного) права включаются и личные не­имущественные отношения, связанные с наличием определенных ча­стных неимущественных (нематериальных) интересов. Прежде всего, это многие интересы человеческой как таковой (связанные с признанием ее индивидуальности, чести и достоинства, телесной неприкосновенности, тайны личной жизни и т.п.), а также интересы создателей различных нематериальных, духовных благ (например, ав­торов произведений науки, литературы и искусства). Природа данных отношений также предполагает их частноправовое регулирование. Оно тоже заключается в наделении их участников равным юридическим статусом (положением) и признанием автономии их воли и самостоя­тельности в правовом оформлении своих взаимосвязей.

Таким образом, с позиций учения о частном праве:

• гражданское право - основная отрасль права, регулирующая частные (имущественные, а также личные неимущественные) отноше­ния лиц, являющихся собственниками своего имущества, которые фор­мируются по инициативе их участников и преследуют цели удовлетво­рения их собственных (частных) интересов.

Предмет гражданско-правового регулирования

Для установления предмета гражданского права обратимся к действующему закону (ст. 2 ГК РФ): "Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников".

Отсюда видно, что предмет гражданского права (гражданско-правового регулирования) образуют разные отношения, к которым относятся отношения:

1. корпоративные :
   • реализация права общей собственности на объединенное имущество;
   • реализация права на участие в управлении делами корпорации;
   • обязательственное право на получение дивидендов от результатов экономической деятельности корпорации.
2. имущественные (связанные с имущественными благами, включая их оборот):
   • реализация права собственности (владение, пользование, распоряжение);
   • обязательственные (договорные);
3. личные неимущественные (по поводу нематериальных благ, не связанные с имущественными):
   • интеллектуальной собственности;
   • личные отношения по поводу неотчуждаемых прав и свобод человека.

Обе эти группы отношений объединяет то обстоятельство, что они основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоя­тельности участников, т.е. возникают между юридически равными и независимыми друг от друга субъектами , собственниками своего имущества. Иначе говоря, это частные отношения, возникающие ме­жду субъектами частного права.

Существенные признаки имущественных отношений, регулируемых гражданским правом:

1. это отношения между имущественно обособленными субъектами; каждая из сторон в гражданском правоотношении имеет свое имущество и не обладает властью над имуществом другой стороны;
2. каждая из сторон обладает имущественно-распорядительной самостоятельностью, т.е., имея власть над своим имуществом, распоряжается им самостоятельно на основе собственной воли и волеизъявления;
3. обе стороны имеют равное положение по отношению друг к другу (отношения координации, а не отношения субординации);
4. эти отношения являются возмездными (отношениями эквивалентного обмена благами).

Имущественные, а также неимущественные отношения, не отве­чающие указанным признакам, не относятся к предмету гражданского права и не могут регулироваться его нормами. Прежде всего это каса­ется имущественных отношений, основанных на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в частности налоговых и других финансовых отношений, участники которых не являются юридически равными субъектами. По этой же причине из сфе­ры действия гражданского права исключаются отношения по управ­лению государственным и муниципальным имуществом, возникаю­щие между органами публичной власти.

Метод гражданско-правового регулирования

Метод правового регулирования представляет собой комплекс пра­вовых средств и способов воздействия соответствующей отрасли права на общественные отношения, составляющие ее предмет. Отраслевой метод правового регулирования общественных отношений раскрыва­ется в четырех основных признаках:

• характер правового положения участников регулируемых отно­шений;
• особенности возникновения правовых связей между ними;
• специфика разрешения возникающих конфликтов;
• особенности мер принудительного воздействия на правонаруши­телей.

При этом для метода гражданского права, учитывая особенности регулируемых им отношений, характерны дозволение и правонаделение , т.е. предоставление субъектам возможностей совершения ини­циативных юридических действий - самостоятельного использова­ния различных правовых средств для удовлетворения своих по­требностей и интересов.

Признаки метода гражданско-правового регулирования:

1. экономическая независимость и самостоятельность участников регулируемых гражданским правом отношений;
2. по общему правилу исключается возникновение между субъектами гражданских правоотношений каких-либо правоотношений помимо их согласованной, общей воли (например, по воле толь­ко одного из них или по указанию органа публичной власти);
3. преобладание в гражданском праве диспозитивных предписаний, содержащих возможность для уча­стников регулируемых отношений самостоятельно выбрать наиболее целесообразный для них вариант поведения;
4. споры между субъектами гражданских правоотношений могут разрешать только независимые от них органы, не связанные с кем-либо из них организационно-вла­стными, имущественными, личными или иными отношениями (от­сюда - судебный порядок защиты гражданских прав и разбирательства возникающих конфликтов);
5. граждан­ско-правовая ответственность, как и большинство других гражданс­ко-правовых мер защиты, носит имущественный характер.

Особенности метода гражданско-правового регулирования:

• юридическое равенство сторон ;
• равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность участников гражданско-правовых отношений позволяют характеризовать метод гражданского права как метод координации (в отличие от распространенного в других отраслях права метода власти и подчинения, или субординации).
• поскольку число и значение диспозитивных преобладают над императивными, метод гражданского права носит договорный и диспозитивный характер ;
• поскольку гражданские права и обязанности, с одной стороны, возникают из различных оснований, признанных гражданским законом, а с другой - определяются не только гражданским законодательством, но и другими гражданско-правовыми регуляторами общественных отношений, метод гражданского права характеризуется чертами плюрализма и децентрализации ;
• отличается имущественно-компенсационной (восстановительной) направленностью .
• значительная роль в процессе регулирования общественных отношений частной инициативы и личного усмотрения участников гражданского оборота.

Функции гражданского права

Гражданское право как составная часть (элемент) единой обладает присущими ему в этой системе особыми (задачами).

Основными функциями гражданского права являются:

1. 1. ре­гулятивная;
   2. охранительная.

Регулятивная функция гражданского права

Особенностью гражданско-правового регулирования является пре­обладание в нем регулятивных задач (в сравнении, например, с функ­циями, выполняемыми уголовным правом). Роль гражданского права состоит прежде всего в регулировании нормальных экономических от­ношений, складывающихся в обществе . Иначе говоря, оно имеет де­ло не столько с правонарушениями, сколько с организацией обыч­ных имущественных (и неимущественных) взаимосвязей. Именно поэтому оно содержит минимальное количество необходимых запре­тов и максимум возможных дозволений. С помощью гражданско-пра­вового инструментария участники имущественных отношений само­стоятельно организуют свою деятельность с целью достижения необ­ходимых им результатов.

Таким образом, регулятивная функция гражданского права заклю­чается в предоставлении участникам регламентируемых отношений возможностей их самоорганизации, саморегулирования. Это отлича­ет ее от регулятивных задач, стоящих перед публичным правом. Здесь регламентация соответствующих отношений носит жестко определен­ный характер, почти не оставляющий места свободному усмотрению участников.

Охранительная функция гражданского права

Охранительная функция гражданского права имеет первоочередной целью защиту имущественных и неимущественных интересов участ­ников гражданского оборота. Она направлена на поддержание иму­щественного и неимущественного состояния (статуса) добросовест­ных субъектов в положении, существовавшем до нарушения их прав и интересов. Поэтому по общему правилу она реализуется путем вос­становления нарушенных прав либо компенсации причиненных по­терпевшим убытков. Ее компенсаторно-восстановительная направлен­ность обусловлена прежде всего эквивалентно-возмездной, стоимост­ной природой регулируемых товарно-денежных отношений.

Важный аспект охранительной функции составляет также предупре­дительно-воспитательная (превентивная) задача, состоящая в стимули­ровании и организации такого поведения участников регулируемых отношений, которое исключало бы необоснованное ущемление или нарушение чужих интересов.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТОРГОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

(Оренбургский филиал РГТЭУ)

Специальность/направление Экономика «Финансы и кредит»

Шифр 080100.62

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине Правоведение

Выполнил: Ахметова Айгуль Саматовна

Проверил: Приказчикова Ольга Владимировна

г. Оренбург

3. Задание

Тема Б: Трудовые отношения

3. Задание

Литература

Тема А: Предмет и метод гражданского права

1. Предмет и метод гражданского права

Гражданское право (Jus civile) считают юридической формой экономических отношений, которые складываются преимущественно между частными лицами. Ульпиан формулировал его как «право, клонящееся к пользе отдельных лиц», поэтому гражданское право иногда называют частным правом (Jus privatum). При этом в основу дифференциации права на частное и публичное положена направленность на удовлетворение потребностей и защита интересов отдельных лиц в первом случае и охрана общественных интересов государства -- во втором. Провести четкую границу между этими критериями удастся не всегда, ибо такое исторически сложившееся деление имеет в большей степени интуитивное начало, хотя попытки установить однозначный критерий предпринимаются до сих пор. Если брать за основу материальный критерий, то гражданское право представляет собой совокупность юридических норм, определяющих частные отношения отдельных лиц в обществе, где в качестве субъектов правоотношений выступают частные лица, а объектом правоотношения является частный интерес.

Гражданское право -- это отрасль частного права, регулирующая имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота: граждан, граждан-предпринимателей, организаций, фирм и других образований.

Гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Любая отрасль права должна иметь свой собственный предмет и свой метод.

Предмет гражданского права

Предмет отрасли права -- это круг общественных отношений, которые она регулирует.

Предметом гражданского права являются имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения.

В предмет гражданского права входят:

имущественные отношения;

личные неимущественные отношения, связанные с имущественными;

личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными.

Имущественные отношения включают в себя:

обязательственные.

Личные неимущественные права, связанные с имущественными -- это отношения, которые возникают по поводу использования объектов интеллектуальной собственности. Указанные объекты носят нематериальный характер и в результате их создания у автора возникают прежде всего неимущественные права на использования объекта определенным способом, право получения вознаграждения.

Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными -- это отношения, которые возникают по поводу нематериальных благ -- неотчуждаемых прав и свобод человека (жизнь, здоровье, честь, достоинство -- ст. 150 ГК РФ). Такие объекты не могут быть предметом сделок, не могут передаваться от одного лица другому.

Особенности состава предмета гражданского права

Имущественные отношения составляют основную группу отношений, регулируемых нормами гражданского права. Под имущественными обычно понимают общественные отношения, которые возникают по поводу различных материальных благ, т. е. вещей, работ, услуг и иного имущества в широком смысле этого слова. Иными словами, имущественные отношения -- это такие общественные отношения, которые связаны с принадлежностью имущества определенным лицам или с переходом от одного лица к другому.

Необходимо заметить, что гражданское право регулирует не все имущественные отношения, а только их определенную часть, часто именуемые имущественно-стоимостными, большую часть которых составляют товарно-денежные отношения.

Наряду с имущественными отношениями гражданское право регулирует личные неимущественные отношения, которые должны отвечать следующим требованиям:

предметом этих отношений являются нематериальные блага - честь, достоинство, деловая репутация, товарный знак, наименование юридического лица, авторское произведение и т. д.;

они неразрывно связаны с личностью участвующих в них лиц;

независимо от их связи с имущественными отношениями в них отсутствует экономическое содержание.

Эти отношения носят взаимооценочный характер, который проявляется в виде нравственной и иной социальной оценки личных качеств лица.

Поэтому под личными неимущественными отношениями следует понимать возникающие но поводу неимущественных благ общественные отношения, в которых осуществляется индивидуализация личности лица посредством выявления и оценки его нравственных и иных социальных качеств.

Кроме того, в состав предмета гражданского права входят и отношения между лицами, осуществляющимипредпринимательскую деятельность (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Что касается отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой, то по отношению к ним гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством (п. 3 ст. 2).

Далеко не все отношения имущественного характера относятся к сфере гражданско-правового регулирования. Ряд таких отношений регулируется нормами отраслей публичного права -- административного, финансового, уголовного.

Метод гражданского права

Чтобы отграничивать предмет гражданско-правового регулирования от круга отношений, регулируемых иными отраслями права, необходимо учитывать метод правового регулирования. В теории права под ним понимается совокупность приемов и способов воздействия на общественные отношения.

Выделяют два метода правового регулирования:

метод власти и подчинения (метод субординации, императивный метод);

метод равенства участников правоотношений (метод координации, диспозитивный метод);

Первая разновидность характерна для публичного права, вторая -- для частного, в том числе для гражданского.

Основными признаками метода гражданско-правового регулирования являются:

юридическое равенство участников гражданских правоотношений;

автономия воли участников;

имущественная самостоятельность участников гражданских правоотношений;

Гражданско-правовой метод представляет собой такой способ воздействия на общественные отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью правообладания, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой и имущественной самостоятельности сторон.

Основными и наиболее важными чертами метода гражданско-правового регулирования являются следующие:

1. равенство участников гражданских отношении. Субъекты гражданского права -- физические лица, юридические лица, государство и административно-территориальные образования -- имеют равные основания возникновения, изменения и прекращения субъективных гражданских прав у их носителей независимо от материального и социального неравенства, от организационно-властной зависимости друг от друга, а также равные основания ответственности за гражданские правонарушения. Например, права всех собственников защищаются равным образом (п. 4 ст. 212 ГК РФ), т. е. речь идет о равенстве правового положения участников гражданского оборота;

2. автономия воли участников гражданско-правовых отношений, означающая способность и возможность лица самостоятельно и свободно формировать и проявлять свою волю. Так, физические и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1 ГК РФ). ГК РФ содержит открытый перечень оснований возникновения прав и обязанностей: из судебного решения, в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом, вследствие причинения вреда другому липу, вследствие неосновательного обогащения и ряда иных (ст. 8). Однако в основании возникновения большей части отношений между участниками гражданского оборота как равными и свободными в своем волеизъявлении субъектами лежит соглашение, т. е. их инициативный волевой акт;

3. имущественная самостоятельность участников гражданских правоотношений, обусловленная характером этих отношений. Это означает, что в большинстве имущественных отношений они выступают в качестве обладателей обособленного имущества, наделенных распорядительной самостоятельностью. Так, право обладать имуществом и совершать сделки с ним входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ). Что касается юридического лица, то его имущественная обособленность закреплена законодателем в качестве конституирующего признака (абз. 1 п. 1 ст. 48 ГК РФ);

4. защита нарушенных гражданских прав как мера возможного поведения управомоченного лица, которая включает ряд возможностей, обеспечивающих реализацию субъективного права на различных ее этапах и в различных ситуациях. Участники гражданских правоотношений имеют равное право на защиту и свободны в выборе конкретной возможности защиты. В частности, в этом проявляется равенство участников и диспозитивность норм гражданского права. Так, участники гражданских правоотношений могут защищать свои нарушенные права непосредственно в момент их нарушения посредством самозащиты (сг. 14 ГК РФ) либо путем применения предусмотренных законом мер оперативного воздействия по собственной инициативе. Кроме того, закон предусматривает судебную защиту гражданских прав (ст. 11 Г К РФ) как основной способ защиты нарушенных прав, когда спор между сторонами разрешает орган, не связанный в административном отношении ни с одной из сторон. При этом потерпевший, обращаясь в компетентные государственные или общественные органы с требованием применить к правонарушителю меры государственно-принудительного характера, может задействовать механизм гражданско-правовой ответственности. Зашита гражданских прав в административном порядке применяется в виде исключения;

5. гражданская ответственность характеризуется тем, что имеет компенсационную направленность, отвечающую принципу полного возмещения убытков или вреда, т. е. воздействие оказывается не на личность правонарушителя как таковую, а на его или указанных в законе третьих лиц соответствующие имущественные сферы. Аналогичным требованиям отвечает защита личных неимущественных прав, которая предусматривает имущественно-стоимостные меры воздействия, например денежную компенсацию (п. 1 ст. 1101 ГК РФ). Иными словами, для гражданского права важны не штрафные меры, а восстановление имущественно- или личности о-право во го положения, которое существовало до факта правонарушения.

Таким образом, гражданское право -- это отрасль права, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с имущественными личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли, имущественной самостоятельности их участников.

2. Источники гражданского права

Под источниками (формами) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм.

Источниками права традиционно считают правовой обычай, юридический прецедент (судебная практика), закон (нормативно-правовой акт), религиозную норму.

Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативно-правового акта.

Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле"); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. - Право частной собственности является основой всех прав человека.

Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание.

Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.

Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

После рассмотрения терминологического аспекта проблемы источников (форм) права следует обратить внимание на их классификацию и видовую характеристику. Известны следующие основные виды форм права:

Правовой обычай исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Естественно, что эта норма права, появившаяся на ранних стадиях человеческого развития регулировала прежде всего, семейно- брачные отношения, земле- и водопользование, имущественные отношения и т. д. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства.

Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев. Вырастает обычное право из необходимости смягчения агрессивных начал в отношениях внутри родовой общины, а также между родовыми, а позже и между соседскими общинами.

Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. В Индии, например, обычное право, входит в структуру индусского права.

Правовой обычай отличается определенность правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах.

Не следует полагать, что правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки. Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров.

Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества. В то же время в Кении в настоящее время параллельно существует нормы английского права в семейно-брачной сфере, оставшиеся со времён колонии, и древние родоплеменные обычаи действующие в этой же сфере правовых отношений. И, если возникают конфликты между этими двумя правовыми системами, какие нормы применить, а какие нет, решает суд.

Правовой обычай - это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено.

Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики. Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает.

Более или менее длительное существование правовых обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования, например, при регулировании внешней торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев мореплавания (ст.134 КТМ РФ устанавливает: "Срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки".). В других актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения. При этом следует отметить, что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального закрепления в законе или ином нормативном акте. Вряд ли прав и С.Л. Зивс, утверждая, что наше законодательство вообще не знает правового обычая.В истории Российского права существовали нормативно- правовые акты содержащие в себе прямую отсылку к обычаю,такие отсылки относились, например, к порядку землепользования в 20-х годах 20 века.

Государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственной политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, до недавнего времени существовала в Уголовном Кодексе РСФСР (действовал с 1.01.61 по 1.01.97 г.) глава 9 , которая предусматривала ответственность за преступления, составляющие пережитки местных обычаев. Статья 233 УК РСФСР, в частности, предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок до 2-х лет за похищения женщины для вступления в брак. В действующем ныне Уголовном Кодексе РФ, вступившем в силу с 1.01.97г., такой статьи нет. Но там есть статья 126, которая предусматривает суровую ответственность за похищения человека, не ссылаясь при этом на пережитки.

Развитие права России вряд ли должно идти по пути официально- силового исключения из системы источников обычаев. Видимо, вскоре следует ожидать появления новых рыночных обычаев, которые будут регулировать отношения до и вместе с юридическими нормами.

В международном праве обычай представляет собой не только форму выражения традиционных норм, но и важный способ создания новых юридических обязательных правил поведения государств в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений, которые требуют правового регулирования. Он является современным и активно функционирующим источником права. Поэтому следует иметь в виду, что концепция обычая в том виде, как она применяется в международной практике и рассматривается в доктрине международного права, имеет мало общего с представлениями об обычае, основанными на особенностях этого источника во внутренних, национальных системах права.

Существуют обычаи, получившие специальное признание в международных отношениях, например дипломатический этикет.

В 5 - 11 вв. в Европе обычай играл большую роль, так как был признан королевскими и церковными судами, и заменял денежными возмещениями за причиненный ущерб имевшие ранее место кровавые поединки, испытания огнём или водой, клятвы.

Также необходимо сказать, что значимость и распространенность обычного права в средневековой Европе и послужили основой для формирования исторической школы права. Вот ещё откуда ведёт своё происхождение высказанная ранним Марксом идея о том, что законодатель как естествоиспытатель лишь открывает и формулирует правовые положения, а не создаёт их.

Правовой прецедент. Прецедентом является такое поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для следующего поведения этой власти. Иными словами, правовой прецедент - это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Различают судебный и административный прецедент.

При прецедентной форме права судебные (а иногда и административные) органы фактически обладают властью создавать новые правовые нормы. Право в подобных случаях неизбежно отличается крайней сложностью и запутанностью, что, безусловно, может облегчать произвол со стороны недобросовестных должностных лиц. Проблема возможности прецедентной формы права занимает юристов уже много веков. Уже в древнем Риме выдающийся оратор Цельс утверждал «Права не устанавливаются исходя из случая». В силу разных причин теория и практика социалистического типа права не признавали прецедентную форму права. Официальная доктрина стояла на позиции - при режиме социалистической законности судебные и административные органы должны применять право, а не творить его. Традиции, конечно, сильно довлеют над умами. Но надо разобраться - такая ли уж отсталая это форма права? Англия до сих пор не без успеха использует ее. В США судебные прецеденты создаёт Верховный Суд, рассматривающий дела имеющие общественно- политическое, конституционное значение. Решение Верховного суда всегда аргументировано, обязательно, авторитетно, всегда публикуется. Судебный прецедент создаёт не любой суд - это неверное, хотя и распространенное мнение. Судебный прецедент создаётся, как правило, высшим органом судебной системы. Без сомнения, в прецедентной форме права есть и положительные моменты. Но необходимо отметить, что ни в одной стране мира в настоящее время правовая система ни состоит полностью из правовых прецедентов. В тоже время, в так называемой англосаксонской правовой системе идёт процесс, при котором увеличивается удельный вес статусного права, а в романской правовой системе (Франция, Германия и т.д.) увеличивается удельный вес прецедентного права. Надо изучить - в каких сферах, при каких условиях прецедентную форму права можно использовать в современной России. Следует подумать и о том, чтобы официально придать руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ форму прецедентного права. Для этого надо тщательно "выписать" пределы их действия, условия (после надлежащей апробации) "перелива" в нормы права.Так как и в настоящее время некоторые разъяснения Пленума Верховного Суда РФ приобретают характер судебных прецедентов, когда в них конкретизируются и детализируются общие нормы закона, когда раскрывается и устанавливается однозначное понимание оценочных понятий. Те же соображения относятся и к Высшему Арбитражному суду.

Результатом правоприменительной деятельности нередко является выработка правоположений, для которых характерна известная степень обобщенности и обязательности. Правоположения - концентрированное выражение юридической практики. В силу этого они в состоянии компенсировать естественное отставание норм права от динамики общественных отношений, могут устранять противоречия между относительным "консерватизмом" права и изменчивостью общественной жизни. В конечном счете разумное использование правоположений обеспечивает стабильность правопорядка, укрепляет законность, придает устойчивость проводимой государством политике.

Правоположения также приобретают обязательный характер, обеспечиваются авторитетом высшего судебного органа, его возможностями отменять все те решения, которые противоречат этим правоположениям.

В то же время нельзя забывать о принципе «Верховенства закона». Данный принцип подразумевает не только обязательность исполнения закона, но и соответствие подзаконных актов законам, соответствие законов субъектов федерации федеральным законам, соответствие всех нормативно- правовых актов Конституции как основному закону государства.

Юридическая наука (правовая доктрина) на определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. Формулы крупных юристов становились составной частью нормативно - правовых актов, кодексов, судебных прецедентов и т. д. Примером может служить Кодекс Юстиниана (6 в. н.э.) , в который вошли многие положения римских юристов - Ульпиана, Гая, Павла и др, составив целый раздел кодекса - дигесты, наряду с институциями самого императора Юстиниана. В английских судах трактаты известных юристов (Брактон, Гленвиль) были источниками права, на которые широко ссылались. Однако не следует полагать, что этот источник права ушел в небытие. В настоящее время продолжает выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае молчания закона судья применяет "наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы". Был период, когда и религиозные трактаты выступали формой права. Интересно отметить, что в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются.

В российском государстве юридическая наука имеет большое значение для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается. Судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов.

Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

Нельзя не сказать и о том, что в отечественной истории некоторые юридические конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему, закреплялись правом. Например, творчество выдающегося учённого - А.В. Венедиктова, создавшего конструкцию «оперативного хозяйственного управления», разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.

Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве.

Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить Договор об образовании Закавказской советской республики (1922 г.), Договор об образовании СССР (1922 г.), Федеративный договор (Договор о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и органами власти республик в составе Российской Федерации) 1992 г.

В области гражданского права значительную роль продолжают играть международные договоры.

В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования".

Примером международно-правового договора нового типа может служить принятый 12 сентября 1990 г. Договор об окончательном урегулировании в отношении Германии, согласно которому "объединенная Германия будет включать территорию Германской Демократической Республики, Федеративной Республики Германия и всего Берлина".

Нормативно-правовые договоры - проявление нормативной само регуляции. Но нельзя забывать, что первичным юридическим источником развития договорных форм, придания им законной силы выступает нормативно-правовой акт. Например, Гражданский кодекс РФ (ст.ст. 160-167, 255, 295, 350) закрепляет формы и общие условия договоров, ст.22 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" фиксирует содержание договора между соучредителями средства массовой информации.

У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть, прежде всего, добровольно-согласительным, а не формально- принудительным.

Нормативно-правовой акт - одна из основных, наиболее совершенных внешних форм права. Это государственный акт нормативного характера. Нормативные акты содержат юридические основания (нормы права) для разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовой акт выступает не только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это тот резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах. Кратко, нормативный акт можно определить как акт правотворчества, содержащий нормы права.

Новое право понимание неизбежно ведет к иной трактовке форм (источников) права. Саморегулирование присуще всем известным формам права. Вот почему имеется потребность относить к формам права нормы само регуляции. Это такие виды форм права, которые приняты с использованием институтов прямой демократии (решения референдума, народного собрания, собрания трудового коллектива).

Референдум - всенародное голосование по какому-либо важному вопросу государственной и общественной жизни. Не следует его путать со всенародным обсуждением. Это - возможный, но не обязательный этап референдума. Акт референдума - демократическая форма права. Но это не дает оснований рассматривать его как лучший способ для выработки оптимальных решений при любых и всяких условиях.

Референдумы бывают общегосударственные, республиканские, местные (локальные). В соответствии со ст. 10 Закона РФ о референдуме (1990 г.), референдум назначается по требованию: не менее одного миллиона граждан РФ, имеющих право на участие в референдуме; не менее одной трети от общего числа народных депутатов РФ. Согласно ст.35 Закона, "решения по вынесенным на референдум вопросам считаются принятыми, если за них проголосовало более половины граждан, принявших участие в референдуме". Изменение либо отмена решения, принятого референдумом, производится только референдумом (ст.37 Закона).

Характеризуя роль общегосударственного референдума, необходимо особо подчеркнуть, что это мера исключительная и требует осторожного с ней обращения. Он является средством урегулирования трудных вопросов, которые не могут быть решены парламентским путем.

Принципы Гражданского права - руководящие положения, идеи, основные начала права, выражающие объективные закономерности, тенденции и потребности общественного развития, определяющие сущность всей системы, отрасли или института права, отражающиеся и закрепляемые в нормах действующего законодательства, имеющие в силу их правового закрепления общеобязательное значение. Основные начала ГП названы в ст.1 ГК

Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела

Принцип юридического равенства участников гражданско-правовых отношений

Принцип неприкосновенности собственности

Принцип свободы договора

Принцип самостоятельности и инициативы (диспозитивности) в приобретении, осуществлении и защиты гражданских прав

Принцип бесприпятственного осуществления гражданских прав, в том числе свободы имущественного оборота (перемещения товаров, услуг и финансовых средст)

Принцип злоупортебления правом и и иного ненадлежащего осуществления гражданских прав

Принцип всемирной охраны гражданского права, включая возможность востановления нарушенных прав и обеспечении их независимой от влияния сторон судебной защиты.

гражданский право трудовой

Тема Б: Трудовые отношения

Кадры действительно решают все - от самых маленьких вопросов текущей жизнедеятельности предприятия до глобальных стратегических проблем. Поэтому невозможно понять, как работает экономика предприятия, не разобравшись в том, как управлять теми, кто, собственно, и есть предприятие.

В данной работе будут рассмотрены трудовые отношения, то есть отношения между работодателем и работником; будут подробно рассмотрены стороны трудовых отношений и их права и обязанности; а также основания для возникновения трудовых отношений.

Трудовые отношения регламентируются: Конституцией РФ, Трудовым кодексом РФ, законами РФ, подзаконными актами, нормативными указами президента РФ, постановлениями Правительства РФ, постановлениями и разъяснениями Министерства труда РФ, актами локального регулирования.

Поскольку в соответствии с п.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются частью её правовой системы, акты Международной организации труда, региональных объединений государств, а также двусторонние межгосударственные соглашения также являются источниками трудового права России.

При написании данной работы использовались такие источники как: «Гражданское право» Часть 1. Учебник под ред. А.Г.Калпина, А.И.Масляева, «Гражданское и торговое право» Е.Богатых, Справочно-правовая система «Консультант Плюс» и другие источники.

1. Стороны трудовых отношений, их основные права и обязанности

Под трудовыми правоотношениями понимают отношения, которые основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности) и подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при условии обеспечения работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Содержание указанных правоотношений корреспондируется с правами и обязанностями сторон трудового договора, т. е. работника и работодателя (ст. 56 ТК РФ), заключение которого влечет за собой не только возникновение указанных отношений, но и существование их во времени. Благодаря трудовым обязанностям работника можно отличить в спорных случаях трудовые отношения от смежных с ними гражданско-правовых отношений в сфере труда. Кроме этого, выполнение работником указанных обязанностей должно иметь место при одновременном обеспечении работодателем работнику условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором (соглашениями), трудовым договором.

Трудовые правоотношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ. Данное правило закреплено в ст. 16 ТК РФ, где впервые сказано, что в случаях и порядке, которые установлены законом, иным нормативным правовым актом или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

¦ избрания (выборов) на должность (см. ст. 17 ТК РФ);

¦ избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности (ст. 18 ТК РФ);

¦ назначения на должность или утверждения в должности (ст. 19 ТК РФ);

¦ направления на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты;

¦ судебного решения о заключении трудового договора;

¦ фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен. Следовательно, в случаях избрания на должность, назначения на должность и в иных названных случаях для возникновения трудовых отношений необходимо заключение трудового договора. Для лиц, нуждающихся в повышенной социальной защищенности (инвалидов и др.), законодательство может устанавливать квоты (т. е. часть, норму от общей численности работников) для приема на работу.

Субъекты трудового права -- это участники общественных отношений, регулируемых трудовым правом, наделенные соответствующими субъективными правами и юридическими обязанностями.

К субъектам трудового права относятся:

· работники;

· работодатели;

· профсоюзные органы;

· представители работников и работодателей.

Работник -- это физическое лицо (гражданин, иностранец, лицо без гражданства), являющееся стороной трудового договора (контракта), выполняющее работу по определенной специальности, квалификации и должности, обязанное подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка.

Как субъекты трудового права все граждане должны обладать фактической способностью к труду. Эта способность зависит от совокупности физических и умственных возможностей, которыми располагает человек.

Трудовая правосубъектность устанавливается действующим законодательством, как правило, по достижении гражданами пятнадцатилетнего возраста, поскольку согласно ст. 63 ТК РФ не допускается прием на работу лиц моложе 16 лет. Однако в случае получения основного общего образования либо оставления общеобразовательного учреждения в соответствии с федеральным законодательством, допускается прием на работу лиц, достигших 15 лет. Кроме этого, в свободное от учебы время лица вправе устраиваться на легкую работу по достижении 14 лет, но с согласия своих законных представителей.

Работодателем может быть коммерческая или некоммерческая организация, а также физическое лицо, как имеющее, так и не имеющее статуса индивидуального предпринимателя. Правосубъектность работодателя как потенциального участника трудового правоотношения заключается в том, что он:

¦ обладает правом приема на работу, расстановки и увольнения кадров;

¦ наделен правом организации и управления процессом труда;

¦ имеет фонд оплаты труда для расчетов с работниками;

¦ имеет в своем распоряжении обособленное имущество.

Основы правового положения профсоюзных органов как субъектов трудовых отношений определены в Федеральном законе "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" от 12 января 1996 г. (далее ФЗ о профсоюзах).

Профсоюз -- это добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов. Все профсоюзы пользуются равными правами.

Каждый, достигший возраста 14 лет и осуществляющий трудовую (профессиональную) деятельность, имеет право по своему выбору создавать профсоюзы для защиты своих интересов, вступать в них, заниматься профсоюзной деятельностью и выходить из профсоюзов. Это право реализуется свободно, без предварительного разрешения.

Профсоюзы имеют право создавать свои объединения (ассоциации) по отраслевому, территориальному или иному, учитывающему профессиональную специфику, признаку -- общероссийские объединения (ассоциации) профсоюзов, межрегиональные объединения (ассоциации) профсоюзов, территориальные объединения (ассоциации) организаций профсоюзов. Профсоюзы, их объединения (ассоциации) имеют правосотрудничать с профсоюзами других государств, вступать в международные профсоюзные и другие объединения и организации, заключать с ними договоры, соглашения.

Согласно ст. 5 ФЗ они независимы в своей деятельности от органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, работодателей, их объединений (союзов, ассоциаций), политических партий и других общественных объединений, им не подотчетны и не подконтрольны.

Правоспособность профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации как юридического лица возникает с момента их государственной (уведомительной) регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации или его территориальном органе в субъекте Российской Федерации по месту нахождения соответствующего профсоюзного органа. Указанная регистрация является основанием для включения профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций в реестр общественных объединений, коими они являются с точки зрения организационно-правовой формы.

Гл. II. ФЗ о профсоюзах устанавливает их права, которые направлены на:

¦ представительство и защиту социально-трудовых прав интересов работников;

¦ содействие занятости;

¦ ведение коллективных переговоров, заключение соглашений, коллективных договоров и контроль за их выполненном;

¦ участие в урегулировании коллективных трудовых споров;

¦ получение информации по социально-трудовым вопросам;

¦ участие в подготовке и повышении квалификации профсоюзных кадров;

¦ осуществление профсоюзного контроля за соблюдением законодательства о труде;

¦ участие в формировании государственных программ по вопросам охраны труда и окружающей природной среды, а также разработку нормативных правовых и других актов, регламентирующих вопросы охраны труда, профессиональных заболеваний и экологической безопасности;

¦ социальную защиту работников и др.

Работники, входящие в состав профсоюзных органов и не освобожденные от основной работы, не могут быть подвергнуты дисциплинарному взысканию без предварительного согласия профсоюзного органа, членами которого они являются, руководители профсоюзных органов в подразделениях организаций -- без предварительного согласия соответствующего профсоюзного органа в организации, а руководители профсоюзных органов в организации, профорганизаторы -- органа соответствующего объединения (ассоциации) профсоюзов.

Увольнение по инициативе работодателя работников, входящих в состав профсоюзных органов и не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия профсоюзного органа, членами которого они являются, профгрупоргов -- соответствующего органа подразделения организации (при его отсутствии -- соответствующего профсоюзного органа в организации), а руководителей и членов профсоюзных органов в организации, профорганизаторов -- только с предварительного согласия соответствующего объединении (ассоциации) профсоюзов.

Профсоюзным работникам, освобожденным от работы в организации вследствие избрания (делегирования) на выборные должности в профсоюзные органы, предоставляется после окончания срока их полномочий прежняя работа (должность), а при ее отсутствии -- другая равноценная работа (должность) в той же или с согласия работника в другой организации.

Согласно ст. 30 ФЗ о профсоюзах за нарушение законодательства о профсоюзах должностные лица государственных органов, органов местного самоуправления, работодатели, должностные лица их объединений (союзов, ассоциации) несут дисциплинарную, административную, уголовную ответственность в соответствии с федеральными законами, а профсоюзные органы вправе требовать привлечения к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения должностных лиц, нарушающих законодательство о профсоюзах.

Свою трудовую правосубъектность профсоюзы реализуют через выборные профсоюзные органы.

2. Основания возникновения трудовых отношений

Трудовой договор -- соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

В первую очередь трудовой договор следует отличать от гражданско-правовых договоров подряда и оказания услуг, в качестве предмета договора выступает определенный результат работы или услуги. Предметом же трудового договора является труд работника. Кроме того, отличительным признаком трудового договора служит также подчинение работника внутреннему трудовому распорядку организации, соблюдая который работник должен вовремя приходить на работу и уходить с нее, подчиняться распоряжению руководителя организации, структурного подразделения и т. п. Подрядчик же не имеет подобных обязанностей и выполняет определенную работу своим иждивением, то есть на свой страх риск. Что же касается работника, то на него как на участника трудового договора распространяются указанные в законе гарантии и компенсации (например, оплата временной нетрудоспособности, ежегодного отпуска, освобождение от полного возмещения вреда, причиненного им работодателю за исключением случаев полной материальной ответственности работника и др.).

¦ устанавливаемые нормативным путем;

¦ устанавливаемые соглашением сторон.

Условия договора, устанавливаемые нормативным путем,-- это условия, содержащиеся в нормах действующего законодательства и распространяющиеся на субъектов трудового правоотношения в связи с фактом заключения трудового договора. Данные условия не могут изменяться по соглашению сторон трудового договора, но могут конкретизироваться в установленном законом пределах.

К условиям, устанавливаемым нормативным путем, относят установленные ст. 57 ТК РФ. Они подразделяют условия трудового договора на существенные и иные. Согласно ст. 57 ТК РФ существенными условиями трудового договора являются:

1) место работы (с указанием структурного подразделения). Место работы как условие трудового договора определяется, как правило, местом нахождения организации или стороны договора. Данное означает, что трудящийся может быть использован по работе в любом структурном подразделении (цехе, отделе, секторе и т. д.). В том случае, если подразделение организации находится в различных местностях и административных районах, то тогда при заключении трудового договора место работы уточняется применительно к этим структурным подразделениям. Вместе с этим ничто не мешает работнику настаивать на максимальной конкретизации его рабочего места в тексте трудового договора, что, бесспорно, будет усложнять возможность свободного перемещения работника внутри организации по инициативе администрации и в принципе будет требовать согласия работника, поскольку данное фактическое перемещение будет с точки зрения ТК РФ означать перевод на другую работу, правила осуществления которого будут рассмотрены ниже;

2) дата начала работы, т. е. день, когда работник должен приступить (или приступил) к исполнению трудовых обязанностей. По общему правилу работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если работник фактически был допущен к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя до подписания трудового договора, то в нём должна быть названа фактическая дата начала работы.

Если же в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. В том случае если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, трудовой договор аннулируется (ст. 61 ТК РФ);

3) наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретной трудовой функции, т. е. трудовая функция работника. Трудовая функция работника определяется путем установления сторонами трудового договора специальности, должности и квалификации. Специальность свидетельствует о наличии определенных знаний и навыков, приобретенных в процессе специального образования и необходимых для данного рода работы. Должность определяет содержание и границы полномочий, а также объем прав, обязанностей и, возможно, ответственность работника. Квалификация показывает уровень подготовки, опыт и знания по данной специальности, определяемые разрядом, категорией и т. д. Достигнутое при заключении трудового договора соглашение о трудовой функции предопределяет комплекс прав и обязанностей работника, поскольку законодательство связывает с ней продолжительность рабочего времени, отпусков, размер оплаты труда, различного рода льготы и преимущества;

4) права и обязанности работника. Основные права и обязанности работника закреплены в ст. 21 ТК РФ. В индивидуальном трудовом договоре их целесообразно конкретизировать применительно к трудовой функции работника. Права и обязанности последнего могут содержаться в должностной инструкции, прилагаемой к трудовому договору;

5) права и обязанности работодателя закреплены в ст. 22 ТК РФ;

6) характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях. Данное условие необходимо указывать в индивидуальном трудовом договоре, так как некоторые категории работников обладают определенными льготами, компенсацией и т. д. Например, работник моложе 18 лет имеет сокращенный рабочий день (ст. 271 ТК РФ); работающей женщине предоставляется дополнительный перерыв для кормления ребенка до полутора лет (ст. 258 ТК РФ);

7) режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

Подобные документы

Общественные отношения как предмет гражданского права, его основные функции и принципы. Характеристика методов гражданского права. Диспозитивный и императивный методы правового регулирования. Роль гражданского права в развитии общества и его культуры.

курсовая работа , добавлен 04.05.2013


Понятие и предмет гражданского права. Имущественные отношения. Личные неимущественные отношения. Метод и признаки гражданско-правового регулирования. Функции гражданского права. Отрасль права как определенная совокупность правовых норм.

реферат , добавлен 26.05.2006


Предмет и метод гражданского права, его принципы. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений и его существенные особенности. Внутреннее строение, структура гражданского права, его источники. Система гражданского законодательства.

реферат , добавлен 16.01.2011


Общественные отношения, характеризующие определение предмета, метода, задач и функций гражданского права, его развитие. Отраслевой метод правового регулирования общественных отношений. Понятие и виды функций гражданского права, его подотрасли и институты.

курсовая работа , добавлен 07.11.2015


Соотношение и разграничение частного и публичного права. Система гражданского права. Место гражданского права в системе правовых отраслей. Предмет гражданского права. Понятие метода правового регулирования. Метод гражданско-правового регулирования.

дипломная работа , добавлен 24.07.2010


Понятие и предмет гражданского права. Имущественные отношения. Личные неимущественные отношения. Метод и признаки гражданско-правового регулирования. Функции гражданского права.

курсовая работа , добавлен 24.10.2002


Характеристика общественных отношений, которые регулируются нормами гражданского права, как предмета гражданско-правового регулирования. Основные группы имущественных и неимущественных отношений. Определение цели установления опеки и попечительства.

контрольная работа , добавлен 11.04.2016


Гражданское право как отрасль права. Предмет гражданского права. Метод гражданско-правового регулирования. Отграничение гражданского права от других отраслей права. Гражданское и административное право, трудовое и финансовое право. Семейное право.

курсовая работа , добавлен 02.11.2008


Понятие гражданского права как отрасли права. Понятие, виды и гражданско-правовые формы имущественных отношений. Роль гражданского законодательства в регулировании имущественных отношений. Понятие и методы правового регулирования имущественных отношений.

курсовая работа , добавлен 08.01.2015


Предмет, метод и источники гражданского права. Основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав. Особенности гражданских имущественных отношений. Изучение классификации нормативно-правовые актов гражданского права.

Понятие гражданского права и предмет гражданского права.

Метод гражданско-правового регулирования.

Функции и принципы гражданского права.

Система гражданского права и соотношение гражданского права с другими отраслями права.

Основная литература

Алексеев С.С. Выражение особенностей предмета советского гражданского права в методе гражданско-правового регулирования. Виды гражданских правоотношений и метод гражданско-правового регулирования: В кн. Антология Уральской цивилистики. 1925-1989 / С.С. Алексеев. – М: Статут, 2001. – С. 7-54.

Борисова В. До чинників, що характеризують цивільне право України як галузь приватного права / В. Борисова // Вісник Академії правових наук України. – 2005. – № 2. – С. 105-116.

Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права / С.Н. Братусь. – М., 1963. – 197с.

Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений: единство и дифферренциация / Н.Д. Егоров. – Л. : Издательство Ленинградского университета. –1988. – 176 с.

Примак В.Д. Вина і добросовісність у цивільному праві (теорія, законодавство, судова практика) / В.Д. Примак. – К. : Юрінком Інтер, 2008. – 432 с.

Сивий Р.Б. Приватне (цивільне) право в системі права України: Монографія / Р.Б. Сивий. – К. : КВІЦ, 2006. – 214 с.

Стефанчук Р. До питання про особисті немайнові відносини як структурну складову предмета цивільного права / Р. Стефанчук // Вісник Академії правових наук України. – 2005. - № 3. – С. 136-149.

Шевченко Я. Мiсце цивiльного права в системi права України / Я. Шевченко // Право України. – 2012. – № 1/2. – С. 125-138.

Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественых отношений / В.Ф. Яковлев. – Свердловск, 1972. – 212 с.

Яковлев В.Ф. К проблеме гражданско-правового метода регулирования общественных отношений: В кн. Антология Уральской цивилистики. 1925-1989 / В.Ф. Яковлев. – М. : Статут, 2001. – С. 360-380.

Информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины от 07.04.2008 г. №01-8/211 «О некоторых вопросах практики применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины» [Электронный ресурс] // Офіційний веб-сайт Вищого господарського суду України. Судова практика. Інформаційні листи. – Режим доступа: http://vgsu.arbitr.gov.ua/news/group/6/14 .

1. Понятие гражданского права и предмет гражданского права

Термин «гражданское право» употребляется в нескольких смысловых значениях: 1) как отрасль права, 2) как наука, 3) как учебная дисциплина.

Определение понятия гражданского права как отрасли права на сегодняшний день представляет достаточную сложность с учетом существующих многочисленных концептуальных подходов к проблеме деления права на частное и публичное. Поэтому действительно следует согласиться с Е. Харитоновым, что первой проблемой, которую должно решить наше (как и любое другое) государство, является создание концепции собственного гражданского права с учетом его места в общей системе частного права 1 . Еще со времен Древнего Рима известно деление права на частное и публичное. Так, римский юрист Ульпиан определял право публичное как право, касающееся положения римского государства, частное – как касающееся интересов отдельных лиц 2 . Безусловно, гражданское право относится к сфере частного права.

Гражданское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих личные неимущественные и имущественные отношения, которые основаны на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников .

В юридической литературе можно встретить и иные определения гражданского права как отрасли права. Так, гражданское право как отрасль права определяют как внутренне организованную на принципах единства и дифференциации совокупность правовых норм, регулирующих основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, а в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством, и на властном подчинении одной стороны другой имущественные отношения, а также основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, связанные с имущественными личные неимущественные отношения, и личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, если иное не вытекает из сути этих отношений 3 .

Гражданское право как самостоятельная отрасль права имеет свой предмет и метод правового регулирования. Предмет - это то, что регулирует данная отрасль права. Предметом любой отрасли права являются определенные общественные отношения. Предмет гражданского права составляют имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие между участниками правоотношений. Вопрос о предмете гражданского права был и остается одним из дискуссионных вопросов в цивилистике, причем дискуссия не исчезает по мере развития законодательства, а приобретает новые аспекты, например, в современных условиях дискуссионным остается вопрос о разграничении предмета гражданского права и хозяйственного права, гражданского права и семейного права.

Согласно ст. 1 ГК Украины гражданским законодательством регулируются личные неимущественные и имущественные отношения (гражданские отношения), основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников.

Новизна подхода, как отмечает О. Яворская, состоит в признании объективности существования гражданских отношений. Такие отношения существуют независимо от социальных регуляторов (в том числе права как одного из их разновидностей), то есть гражданские отношения являются первичными, а право как один из регуляторов – вторичным. Тем не менее современные научные исследования выходят из первичности права. Гражданские правоотношения – общественные отношения, урегулированные нормами гражданского права. Предмет и метод определяют отраслевую принадлежность. Такие взгляды, хотя и традиционные, не являются бесспорными 4 .

Следует отметить, что ГК УССР в ч. 1 ст. 1 предусматривал, что ГК УССР регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, а в случаях, предусмотренных законом, регулирует также и иные личные неимущественные отношения. Таким образом, личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, составляли предмет гражданского права лишь в случаях, когда необходимость гражданско-правового регулирования непосредственно была предусмотрена законом.

Как известно, вопрос о предмете гражданского права имеет дискуссионный характер, и особенно в части регулирования личных неимущественных отношений, и эта дискуссия продолжается уже достаточно долго. Так, в советский период в цивилистике с учетом положений законодательства преобладала точка зрения, что личные неимущественные отношения не регулируются, а защищаются гражданским правом. Естественно возникал вопрос и о приоритетах правового регулирования в гражданском праве. Продолжительное время приоритет отдавался именно регулированию имущественных отношений как базисных. С принятием Конституции Украины, закреплением в ГК Украины Книги Второй «Личные неимущественные права физического лица», признания на конституционном уровне принципа верховенства права, на сегодняшний день однозначно можно утверждать, что личные неимущественные отношения регулируются гражданским правом и за пределы предмета гражданского права выведены лишь те личные неимущественные отношения, относительно которых есть прямое указание закона на необходимость другого регулирования (например, личные неимущественные отношения супругов, членов семьи и т.п.), или если это вытекает из сущности неимущественных отношений.

Гражданское право в целом регулирует личные неимущественные отношения как связанные с имущественными, так и не связанные с ними; все личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, органически входят в предмет гражданского права.

Следует отметить, что именно новый ГК Украины впервые в мировой практике кодификации гражданского законодательства урегулированию личных неимущественных отношений посвятил не отдельные статьи, а отдельную Книгу, так как неимущественные права (право на жизнь, право на охрану здоровья, право на свободу, на личную неприкосновенность, на семью, на безопасную для жизни и здоровья окружающую среду, право на имя, право на уважение достоинства и чести, на индивидуальность, на личные бумаги, на тайну корреспонденции, на местожительство, на неприкосновенность жилья, на выбор рода занятий, на свободу передвижения, на свободу объединения и т.п.) составляют ту духовную основу общества, которая является предпосылкой существования настоящей свободы предпринимательства, свободы собственности и свободы договора 5 .

Личные неимущественные отношения характеризуются такими общими признаками:

1) возникают по поводу личных неимущественных благ;

2) не подлежат экономической оценке;

3) тесно связаны с личностью субъекта.

Итак, гражданское право может регулировать все личные неимущественные отношения, независимо от того, связанные они или нет с имущественными, и именно регулировать, а не охранять, как считалось продолжительное время.

Второй составной частью предмета гражданского права являются имущественные отношения. В юридической литературе отмечается, что имущественные отношения – это присущие товарному производству объективные по своей сущности и волевые по своей форме отношения, которые возникают между гражданами, между гражданами и организациями или организациями в процессе производства, распределения, обмена и потребления прежде всего материальных благ (средств производства и предметов потребления), которыми они владеют, пользуются и распоряжаются, при этом подчиняются общим требованиям товарного производства, но в пределах, определенных юридическим законом, то есть нормами гражданского права 6 .

По своему содержанию имущественные отношения разделяют в гражданском праве на отношения собственности и отношения в области товарооборота, либо разделяют на две группы: вещные и обязательственные. Одним из основных видов имущественных прав является право собственности. Отношения собственности закрепляют существующее в обществе распределение материальных благ, выражают статику имущественных отношений. Характерным признаком этих отношений является то, что собственник наделен правом владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Отношения собственности составляют один из видов вещных правоотношений, к которым также относятся и права на чужие вещи, о чем будет рассмотрено в отдельной лекции, посвященной гражданским правоотношениям.

Другим видом имущественных отношений являются отношения в области товарооборота, их еще именуют обязательственными правоотношениями, поскольку они опосредуют движение материальных благ.

Если сопоставить отношения собственности и товарно-денежные отношения, то можно прийти к выводу, что первые отражают статику собственности, а вторые – ее динамику.

Характерными признаками всех имущественных правоотношений являются:

1) эквивалентно-возмездный характер . Классическая форма проявления закона стоимости – эквивалентность. Это означает, что в имущественных отношениях может происходить обмен равных стоимостей: действиям продавца, который передает имущество в собственность, должны отвечать действия покупателя, который платит соответствующие денежные суммы и т.п.;

2) имущественная обособленность участников отношений . Например, имущество юридического лица обособлено от имущества физических лиц, государства, территориальной громады, других субъектов гражданского права. В то же время имущество юридического лица обособлено и от имущества его учредителей. Участники этих отношений являются или собственниками имущества, или лицами, которые владеют им на основании другого правового режима;

3) объектом имущественных правоотношений являются материальные блага. Под имущественными обычно понимают такие общественные отношения, которые возникают по поводу различного рода материальных благ, т.е. вещей, работ, услуг и иного имущества в широком смысле этого слова 7 ;

4) основаны на свободном волеизъявлении участников. Так, гражданские правоотношения возникают чаще всего в силу заключения сделок;

5) основаны на юридическом равенстве участников. В ч. 2 ст. 1 ГК предусмотрено, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой стороне, а также к налоговым, бюджетным отношениям гражданское законодательство не применяется, если иное не установлено законом. Так, отношения, которые возникают в связи с уплатой налогов, таможенного сбора, административных штрафов, регулируются финансовым и административным правом, уголовное право также регулирует имущественные отношения (конфискация, штраф как виды уголовных наказаний).

Отношения в области товарооборота могут и не быть товарно-денежными, иногда они носят безвозмездный характер, например, дарение, разные формы меценатства и т.п. Это объясняется тем, что собственник по своему усмотрению может распоряжаться принадлежащим ему имуществом.

Таким образом, имущественными отношениями являются общественные отношения, возникающие по поводу различных имущественных благ: вещей, работ, услуг, другого имущества в широком смысле слова, основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников.

Гражданское право - это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Гражданскому праву как ведущей отрасли частного права присущи свои предмет, метод, система и источники.

Предметом гражданского права служат имущественные и личные неимущественные отношения. Имущественными являются отношения собственности и другие вещные отношения, отношения, связанные с исключительными правами на результаты умственного труда (интеллектуальная собственность), а также отношения, возникающие в рамках договорных и иных обязательств. Связанными с имущественными признаются такие отношения личного характера, как, например, отношения авторства на произведения науки, литературы, искусства, изобретения и другие идеальные результаты интеллектуальной деятельности.

Комплекс предпринимательских имущественных отношений служит важным элементом предмета гражданского права. Гражданский кодекс, другие законы и иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права, не только дают легальное определение предпринимательской деятельности, но и регламентируют особенности источников ее гражданско-правового регулирования, ее субъектов и их участия в обязательствах. Важным видом регулируемой гражданским правом предпринимательской деятельности является инвестиционная деятельность, т. е. вложение инвестиций (денежных средств, целевых банковских вкладов, паев, ценных бумаг, технологий, лицензий и т. п.) и совокупность практических действий по их реализации. ЗинченкоС.А., ШапсуговД.Ю., КорхС.Э. Предпринимательство и статус его субъектов в современном российском праве. Ростов н/Д, 1999., С. - 23.

Гражданское право не регулирует, но тем не менее защищает неотчуждаемые права и свободы человека и другие непосредственно не связанные с имущественными отношениями нематериальные блага, такие как, например, жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна. Не будучи сугубо предпринимательскими, данные права и свободы играют немаловажную роль в жизни и деятельности предпринимателей.

Гражданское право - не единственная отрасль права, регулирующая имущественные отношения. Некоторые из этих отношений регулируются другими отраслями частного или публичного права. Так, имущественные отношения по выплате заработной платы регулирует трудовое право, по уплате налогов и пошлин - финансовое право, а по уплате административных штрафов - административное право. Вследствие этого для отграничения гражданского права как регулятора предпринимательской деятельности от других отраслей права, также регулирующих отдельные имущественные отношения предпринимателей, необходимо учитывать набор особых приемов и средств, т. е. специфику метода воздействия гражданского права на регулируемые им отношения.

Гражданско-правовой метод характеризуют юридическое равенство участников регулируемых отношений, автономия, т. е. независимость воли каждого из них, и их имущественная самостоятельность. Никто из участников гражданско-правовых отношений не находится в состоянии власти и подчинения, приказа и исполнения. Вследствие этого, по прямому указанию п. 3 ст. 2 ГК, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство, по общему правилу, не применяется.

Метод гражданского права иногда называют методом координации, правонаделения, дозволения, горизонтальных связей. Свойства гражданско-правового метода регулирования имущественных отношений наиболее адекватны условиям свободного рынка, конкурентной среды и потребностям предпринимателей. Они опираются на такие основные начала гражданского законодательства, как неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственность осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебная защита. п. 1 ст. 1 ГК РФ

Важной чертой гражданско-правового метода служит диспозитивность многих гражданско-правовых норм. Диспозитивные нормы содержат определенное общее правило (общую модель) поведения участников, допуская возможность формирования ими иной модели, если это вытекает из другого закона и (или) соглашения самих сторон. Например, в силу п. 1 ст. 223 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Точно так же риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, по общему правилу диспозитивной ст. 211 ГК, несет его собственник, если иное не предусмотрено законом либо договором.

Пользуясь данными статьями ГК, предприниматель - продавец вещи, желая поскорее освободиться от риска её случайной гибели и зная, что покупатель весьма заинтересован в её приобретении, может уговорить последнего предусмотреть в договоре, что право собственности перейдет к нему не с момента передачи вещи, а, скажем, с момента подписания договора или вступления его в силу. Гражданско-правовой метод позволяет предпринимателям - участникам рынка свободно конкурировать друг с другом, добиваться оптимального баланса взаимных интересов, в наибольшей мере удовлетворяя потребности потребителей в необходимых товарах, работах и услугах. Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах

его построения // Предпринимательское право. 2004. № 1., С. - 19.

Систему гражданского права образуют гражданско-правовые нормы и их блоки, в том числе гражданско-правовые институты и суперинституты, внешним выражением которых могут служить структурные элементы важнейшего акта гражданского законодательства, состоящего из гражданско-правовых предписаний, объединяемых в статьи и подборки статей: параграфы, главы, подразделы, разделы и части.

Источниками гражданского права служат Конституция РФ, гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права; обычаи делового оборота; общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. Конституция РФ, имеющая высшую юридическую силу, прямое действие и применяемая на всей территории РФ, является фундаментом гражданского законодательства. Более того, поскольку суды РФ при разбирательстве гражданских дел всё чаще ссылаются на конкретные статьи Конституции, Пленум Верховного Суда РФ 31 октября 1995 г. принял постановление № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия», разъясняющее порядок использования статей Конституции РФ в судебной практике. Андреева Л.В. Коммерческое право России. Проблемы правового регулирования. М., 2004., С. - 71.

Согласно ст. 71 п. «о» Конституции РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ и состоит из ГК и принимаемых в соответствии с ним иных федеральных законов, чьи нормы должны соответствовать ГК. Другими источниками гражданского права являются подзаконные акты: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (приказы, инструкции, правила и т. п.). Нормы гражданского права, содержащиеся в других (помимо ГК) законах, должны соответствовать ГК. В свою очередь аналогичные нормы подзаконных актов не должны противоречить как ГК и другим законам, так и актам вышестоящих органов исполнительной власти.

Н е являются источниками гражданского права постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. В соответствии со ст. 126 и 127 Конституции РФ обе эти высшие судебные инстанции вправе лишь давать разъяснения по вопросам судебной практики. Пример: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации». Российская газета -1996 г. - 10 августа

Наряду с национальными (внутренними) законами и иными правовыми актами источниками гражданского права служат общепризнанные принципы и нормы международного права, такие как, например, свобода торговли, мореплавания и др., а также международные договоры РФ, являющиеся составной частью правовой системы России. Международные договоры применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда для их применения требуется издание внутрироссийского акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

Рассмотренные два вида источников регулируют любые гражданские правоотношения. Что касается третьего вида - обычаев делового оборота - то он применяется лишь в области предпринимательской деятельности. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. п. 1 ст. 5 Гражданского кодекса РФ Примерами подобных обычаев могут служить нередко применяемые в морских портах нормы времени на погрузку и разгрузку судов, учитывающие тонкости, связанные с тоннажем, типом груза и судна, погодными и т. п. условиями морских перевозок. Не подлежат применению лишь такие обычаи делового оборота, которые противоречат обязательным для предпринимателей положениям законодательства или договору.

Гражданское право – это отрасль частного права. В объективном смысле гражданское право есть совокупность правовых норм, регулирующих имущественные, связанные с ними личные неимущественные отношения и корпоративные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а также защищающих неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага. Гражданскому праву как отрасли частного права присущи свои предмет, метод, система и источники.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Предметом гражданского права служат имущественные и личные неимущественные отношения. Имущественными являются отношения собственности и другие вещные отношения, отношения, связанные с исключительными правами на результаты умственного труда и средства индивидуализации, т.е. с интеллектуальной собственностью, а также отношения, возникающие в рамках договорных и иных обязательств. Личными неимущественными признаются такие отношения личного характера, как, например, отношения авторства на произведения науки, литературы, искусства, изобретения и другие идеальные результаты интеллектуальной деятельности. Корпоративными признаются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК). Важным элементом предмета гражданского права служит комплекс предпринимательских имущественной отношении.

В условиях формирующегося в России свободного рынка товаров, работ и услуг сфера предпринимательской деятельности расширяется. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг гражданами и юридическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Данное определение, содержащееся в п. 1 ст. 2 ГК, отражает пять сущностных и один формальный признак предпринимательской деятельности, а именно:

• 1) ее самостоятельный характер;
• 2) осуществление на свой риск, т.е. под собственную ответственность предпринимателей;
• 3) цель – получение прибыли;
• 4) источники прибыли – пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг;
• 5) систематический характер получения прибыли;
• 6) факт государственной регистрации участников предпринимательства.

Отсутствие любого из первых пяти сущностных признаков означает, что деятельность не является предпринимательской, однако для квалификации деятельности как предпринимательской необходим и шестой (формальный) признак. В то же время в некоторых случаях деятельность может быть признана предпринимательской и при отсутствии формальной регистрации предпринимателя. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила закона об обязательствах предпринимательского характера (п. 4 ст. 23 ГК). Это означает, в частности, что "фактический предприниматель" будет нести по своим обязательствам ответственность даже при отсутствии его вины в их нарушении (п. 3 ст. 401 ГК).

Знание всех легальных, т.е. основанных на формуле закона, признаков предпринимательской деятельности необходимо и при наличии государственной регистрации предпринимателя, поскольку она может быть осуществлена с нарушением закона. В некоторых случаях в качестве предпринимателей регистрируются лица, не способные самостоятельно осуществлять подобную деятельность (недееспособные), нести самостоятельную имущественную ответственность или не имеющие цели систематического получения прибыли. В таких случаях, если допущенные при создании юридического лица грубые нарушения закона носят неустранимый характер, оно может быть ликвидировано (п. 2 ст. 61 ГК).

Необходимо различать предпринимательскую деятельность и деятельность предпринимателей. Предприниматели не только заключают договоры, отвечают за их нарушение, но и привлекают наемных работников, платят налоги, таможенные пошлины, несут административную и даже уголовную ответственность за совершение противоправных деяний. Деятельность предпринимателей не может быть ни привилегией, ни бременем какой-либо одной отрасли права, а также некоего комплексного "предпринимательского кодекса". Она регулируется и охраняется нормами всех отраслей права – как частного (гражданского, трудового и т.п.), так и публичного (административного, финансового и т.п.).

Разноотраслевые нормы о деятельности предпринимателей предусматривают, например, НК, Трудовой кодекс, УК, КоАП, Закон о развитии предпринимательства, Федеральные законы от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", от 27.10.2008 № 175-ФЗ "О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы", от 26.07.2006 № 135-Φ3 "О защите конкуренции", от 29.04.2008 № 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".

Важные нормы о деятельности предпринимателей и защите их имущественных прав установлены Федеральным законом от 25.12.2008 № 273-Φ3 "О противодействии коррупции".

В Законе о развитии предпринимательства, в частности, предусматривается: финансовая, информационная, консультационная поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства, их поддержка в области подготовки, переподготовки и повышении квалификации кадров, в сфере инноваций, промышленного производства, ремесленной, внешнеэкономической и хозяйственной деятельности. Другие законы и иные правовые акты регламентируют особенности налогообложения, учета и отчетности в деятельности предпринимателей, пенсионного обеспечения индивидуальных предпринимателей, учета их доходов и расходов, т.е. отношений, регламентируемых финансовым, административным и трудовым правом.

Однако это не означает, что все отрасли права в равной мере регулируют также саму предпринимательскую деятельность. Поскольку содержание предпринимательской деятельности прежде всего и главным образом составляют имущественные отношения юридически равных субъектов, т.е. то, что регулируется гражданским правом, можно говорить о гражданско- правовом регулировании предпринимательской деятельности на базе ГК и иных актов гражданского законодательства.

Гражданское право не регулирует, но тем не менее защищает неотчуждаемые права и свободы человека и другие непосредственно не связанные с имущественными отношениями нематериальные блага. К их числу, в частности, относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, выбор места пребывания и жительства (ст. 150 ГК). Эти блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Гражданское право – не единственная отрасль права, регулирующая имущественные отношения. Некоторые из этих отношений регулируются другими отраслями частного или публичного права. Так, имущественные отношения по выплате заработной платы регулирует трудовое право, уплате налогов и пошлин – финансовое право, уплате административных штрафов – административное право. Для отграничения гражданского права как регулятора имущественных отношений от других отраслей права, также регулирующих отдельные имущественные отношения, необходимо учитывать набор особых приемов и средств, т.е. специфику метода воздействия гражданского права на регулируемые им отношения.